Светлана Бошно

Теория права и государства

Глава 1. Предмет и метод теории права и государства

Закладка:

Светлана Владимировна Бошно

БошноC.B. – д-р юрид. наук, профессор Московского государственного института международных отношений при Министерстве иностранных дел РФ (МГИМО при МИД РФ), профессор Российской академии государственной службы при Президенте РФ, академик Академии безопасности и правопорядка, эксперт Совета Федерации Федерального Собрания РФ; член авторского коллектива по подготовке доклада Совета Федерации Федерального Собрания РФ «О состоянии законодательства Российской Федерации»; автор более 140 научных трудов, изданных в России и за рубежом; в течение 17 лет преподает дисциплину «Теория права и государства» во многих известных российских вузах.

Список сокращений и принятых обозначений

Конституция РФ– Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

ГК РФ– Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая – от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ; часть вторая – от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ; часть третья – от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ)

КоАП РФ– Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ

СК РФ– Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ

ТК РФ– Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ

п.– пункт (пункты) в соответствующем контексту числе и падеже

подп.– подпункт (подпункты) в соответствующем контексту числе и падеже

ст.– статья (статьи) в соответствующем контексту числе и падеже

Предисловие

Процесс изучения учебного курса «Теория права и государства» носит специфический характер, поскольку именно с него, как правило, начинается юридическое образование. К тому же следует учитывать, что отсутствие метода работы с правовыми текстами, понятийного аппарата, выработанного языка юридического общения предопределили необходимость сочетания механического заучивания и логико-понятийного изучения курса. Современный студент – противник зубрежки, которая, по его мнению, является насилием над его пытливым аналитическим умом. Но позволим напомнить недавний опыт школьного обучения. Не вызывает сомнений необходимость заучивания алфавита, таблицы умножения, основных формул, правил родного и иностранного языков. Эти же методы вполне адекватны первым этапам юридического образования. Трудно представить, что студент-первокурсник сможет самостоятельно сформулировать и даже в одночасье проникнуть в тайну нормативности, разумности, меры, справедливости. Пока же следует воспользоваться результатами работ своих предшественников. Относиться к ним можно по-разному, в том числе с некоторой долей критичности, но, в любом случае, с уважением к чужим достижениям. Только выучив одно или лучше несколько определений, можно переходить к анализу. Велика вероятность, что заучивание в сочетании с анализом дадут вам возможность в обозримом будущем сформулировать свое собственное понятие. Но пока торопиться не надо.

В изучении теории права и государства, несомненно, имеются свои подводные камни, и в первую очередь – кажущаяся известность. К этому следует внимательно отнестись. В целом это препятствие легко распознать, так как изучаемые в данной науке явления известны из других. В то же время эти явления растворены в окружающем нас мире: право, закон, государство, монарх, демократия, аппарат государства, юридическая ответственность – часто используемые в повседневной жизни термины. Но будьте уверены, что все эти обыденные навыки будут малополезны при изучении теории права. В данной науке ставится особая задача: выявить закономерность, обобщить, типизировать все, что известно о государственно-правовых явлениях.

В процессе изучения теории права и государства вам придется совершить над собой определенное усилие с тем, чтобы вытеснить имеющийся бытовой уровень понимания явлений, заменив его профессиональным. Так, например, слово «закон» мы используем в жизни практически ежедневно. Но это же известное слово в юридической науке, в первую очередь в теории права, наделяется специальным смыслом, который не совпадает с общеупотребительным. Конечно, не следует полностью расставаться с повседневным словарем; овладев специальной лексикой, надо сохранить умение в непрофессиональных ситуациях возвращаться к обыденному смыслу. В противном случае можно заслужить репутацию сухаря. Впрочем, практически никому не удастся избежать этого проявления речи, ее формализации.

И если сейчас вас будет пугать и отталкивать сухость нашего изложения, то в будущем вас, скорее всего, будет смущать именно многозначность и образность.

Несколько рекомендаций по порядку изучения – он может быть достаточно произвольным. В этом легко убедиться, сравнив оглавление нескольких учебников по теории права и государства. В некоторых из них изложение начинается с права, в других – с государства, где-то рассматриваются правовые системы в середине курса, а в других изданиях – в конце. Важно, что круг основополагающих вопросов совпадает. Ни в одном учебнике не могут быть обойдены вниманием такие проблемы, как признаки права, правоотношение, правотворчество, юридическая ответственность. Это налагает на изучающего обязанность, начав с любого места, изучить всю дисциплину целиком. Ее цельность, системность имеют определяющее значение. Каждое последующее суждение формируется на основе высказанного ранее. Поверхностное, скачкообразное обучение ничего, кроме раздражения, вам не принесет. Приведем лишь один пример. Сначала в теории дается общее понятие функции, затем функции государства и функции права, а также виды каждой в отдельности. Затем эти функции используются в качестве классификации следующего изучаемого явления. Так, выделение охранительных и регулятивных функций дает нам одноименные виды норм права, а затем – виды правоотношений.

При этом весь учебный курс образует замкнутый цикл. Только пройдя его в полной мере, можно делать выводы о том, что понятно, а что – нет, что полезно и что индифферентно.

Несколько рекомендаций по выбору литературы. Ее должно быть много и по возможности – разнообразной. Авторы должны принадлежать к разным юридическим школам, а книги написаны в разное время. Прекрасные глубокие учебники по теории права и государства были написаны в дореволюционной России. Советская юридическая наука подарила нам потрясающие по полноте и смелости работы. И в современной России достаточно много ученых-специалистов по теории государства и права, они работают для нас, рассчитывая на внимание к их творчеству. В конце данного учебника расположена небольшая галерея авторитетных специалистов прошлого и современности.

В изучении данной науки нельзя ограничиться учебниками, поскольку эта специальная литература призвана решить образовательную задачу лишь в самой общей форме. Для глубокого усвоения науки, отличной сдачи письменных работ и экзаменов, конечно, нужны и другие источники. В первую очередь научные статьи и монографии. С целью облегчения первоначального поиска в конце каждой темы прилагается небольшой список литературы.

Не следует забывать также об академических, практических, прикладных журналах и изданиях, ориентированных на специальные, профессиональные интересы. Некоторые из них можно увидеть в конце учебника.

Важно, чтобы за сухими абстрактными формулировками вы увидели многомерный мир права, оценили пользу знаний по теории права и государства. В учебнике расположены вставки, подписанные «например». Они содержат выдержки из законодательства и судебной практики. Извлечения органично вписаны в учебные тексты с целью соединения законодательства с теоретическими суждениями.

• Предмет теории права и государства.

• Методы теории права и государства.

• Взаимодействие теории права и государства с юридическими науками.

• Методологическая роль теории права и государства.

• Функции теории права и государства.

• Теория права и государства в системе наук об обществе, человеке.

• Теория права и государства и статистика, информатика и другие науки.

§ 1. Предмет теории права и государства

Теория права и государства является основополагающей юридической наукой. Именно она выступает ядром, основой, на которой строится все юридическое знание, вся юриспруденция.

Предмет теории права и государства– это закономерности возникновения, функционирования и развития права и государства, их сущность, структура, основные элементы, принципы, институты.

Теория права и государства охватывает все пласты государственно-правовой действительности, раскрывает сущность государства и права, их функции, роль, назначение в обществе, глубинные связи и отношения, определяющие тенденции и направления развития данной сферы жизни общества, и на этой основе формируются главные, основополагающие выводы и положения по вопросам государства и права. Теория права и государства – это наука, имеющая фундаментальный характер. Вместе с другими науками, изучающими ведущие отрасли права, она образует научно-теоретическую базу всего российского правоведения.

Закладка:

Теория права и государства – вводная учебная дисциплина. С нее начинается освоение юриспруденции. Не изучив основных категорий и понятий, процессов правотворчества, правоприменения, толкования норм права, не уяснив сути таких явлений, как законность, правопорядок, правоотношения, не ознакомившись с основными источниками права, нельзя войти в сложный и противоречивый мир юриспруденции, невозможно усвоить и закрепить отраслевые и прикладные юридические знания.

Теория права и государства – абстрактная наука, так как ее категории и понятия в наибольшей степени отвлечены от конкретных явлений и процессов. Тем не менее неверно думать, что теория совершенно оторвана от практических задач, от реалий общественной жизни. Действительно, в теории права изучаются такие широкие категории, как право, правоотношение, правонарушение и ряд других. Но сами эти понятия – результат обобщений и абстрагирования от конкретных фактов и отношений. Так, например, в основу общетеоретического понятия «правонарушение» положены наблюдения о преступлениях, административных, дисциплинарных проступках из различных отраслей права. Понятия теории права и государства отражают общее положение, объединяющее различные области правоведения в единое целое. Теория права и государства на основе анализа конкретных фактов выявляет закономерности государственно-правовых явлений.

Предмет теории права и государства делится на две относительно независимые части: теория права и теория государства. В литературе имеют место различные суждения об их соотношении, первенстве и необходимости в составе данной науки и учебной дисциплины. Известны такие наименования, как «Теория права и государства», «Теория государства и права», «Общая теория права», «Философия права», «Социология права». В дореволюционной юридической науке использовалось наименование «Энциклопедия права».

Вопрос последовательности слов в наименовании данной учебной дисциплины и юридической науки нельзя считать праздным. Проблема первенства государства и права носит глубокий философский характер, затрагивая категории первичного и вторичного, причины и следствия, основания и производного. Кроме того, учитывается степень участия одного явления в возникновении, становлении и функционировании другого.

Рассмотрим аргументы, приводимые в пользу этих вариантов. Наибольшее распространение имеет наименование «теория государства и права». Его широкому признанию способствовал ряд факторов, о содержании которых станет известно из текста данного учебника. Пока лишь обозначим эти факторы: романо-германская правовая семья, господство позитивистских взглядов. Немалую роль сыграла и советская доктрина, основанная на марксистском понимании права. В данной концепции государству отдается первое место во всех смыслах: как содержательных, так и хронологических. Так, возникающее в результате появления частной собственности и разделения общества на классы государство было вынуждено создать особый механизм защиты его прав. Именно такая роль отводится праву. Оно понимается как результат деятельности государства. Целью права является защита государственных интересов.

Подобный, в упрощенной форме описанный подход составляет основу «теории государства и права». Это понимание было и остается традиционным для России, что в немалой степени объясняется его государственной поддержкой.

Трактовка теории с первостепенной ролью в ней права воплощается в наименовании «теория права и государства». Определяющая роль права основывается на том, что оно возникло раньше государства. Действительно, имеется немало доказательств того, что право возникло в догосударственную эпоху, когда человечество находилось в первобытном состоянии. Затем возникшее государство попытается взять право под контроль. Однако в полной мере это сделать оказалось невозможным, так как обычаи, принципы, доктрины, правосознание, религиозные учения и образцы поведения возникают и прекращаются без участия государства. Эта трактовка не разрывает связь между государством и правом, но отводит государству роль одного из других источников и провозглашает его гарантом права. Соединение права и государства очевидно лишь в правотворчестве и правоприменении. Правотворчество понимается как деятельность государства, его должностных лиц по принятию, изменению и отмене нормативных правовых актов. В правоприменении государство демонстрирует свою властную природу, возможность принуждать граждан к исполнению его требований. Действительно, в части наказания и принуждения у государства нет конкурентов. Оно монопольно владеет тюрьмами, армией, милицией, судом и другими властными органами.

Вне государственной сферы остается значительная часть правовых явлений, которые государство может охранять от нарушений. Подобный подход представляется более толерантным, адекватным демократическим ценностям. Более того, в Конституции РФ 1993 года получила закрепление именно концепция «право и государство». Так, в статье 15 указано, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, точнее – верхней частью айсберга. Но эти нормы не создаются Российским государством и никаким государством вообще. Это право в высшем смысле слова, как надгосударственный человеческий опыт. Россия не только признала этот опыт, но и взяла на себя обязательство ограничить свободу собственного правотворчества рамками общего человеческого опыта.

Как было указано, имеются попытки полностью отделить право от государства, назвав учебный курс «Общая теория права». Однако опыт издания учебных книг показывает, что авторам все равно не удается обойти традиционные вопросы, в которых соединение права и государства необходимо для обоих явлений. Здесь имеется в виду правотворчество и правоприменение, равно как и официальное толкование норм права. Желание отделить теорию права в отдельную науку объясняется наличием самостоятельной науки о государстве и государственной власти – политологии. Именно эта наука изучает признаки государства, его сущность, форму государства, его аппарат и функции. Нельзя отрицать, что здесь имеется пересечение с предметом теории права и государства, однако неверно видеть в этом недостаток. Затруднительно понять правотворчество и формы права без анализа определяющих государственных категорий. Кроме того, в теории права и государства они рассматриваются через призму права и для целей права.

Таким образом, в данном курсе право и государство будут рассматриваться в их единстве, но при приоритете правовых ценностей.

Теория государства включает в себя возникновение, сущность и основные компоненты государства (формы, механизм (аппарат), политическую систему), правовое и социальное государство, закономерности связи права и государства, политики, экономики, религии, идеологии и другие.

Теория права изучает вопросы возникновения, сущности и закономерности права, его основных компонентов (правосознания, правоотношений, юридической ответственности) и другие вопросы. Здесь же изучаются формы права, включая такую важную категорию, как нормативный правовой акт.

Важнейшими вопросами, рассматриваемыми данной наукой, являются закономерности правообразования и правотворчества. Гармонизация отношений права и государства возможна лишь в правовом, социальном государстве. В связи с этим в теории права рассматриваются признаки правового государства, исторический путь этого феномена, особенности социального государства.

Особенности каждого государства отражаются в таком понятии, как правовая система. В теории права с помощью анализа и синтеза создана типология государств, позволившая объединить их в обширные группы правовых семей. Теория права рассматривает характерные черты каждой группы: романо-германской, англосаксонской, религиозной и другие.

Составными элементами теории права являются философия права и социология права. В силу специфического предмета и наличия особых методов указанные явления претендуют на статус самостоятельной науки.

Философия праваимеет своим предметом смысл, сущность и понятие права, его основания и место в мире, его ценность и значимость, его роль в жизни человека, общества и государства, в судьбах народов и человечества.

Философия права в целом как наука оформилась в середине XVIII века. Это был период расцвета, когда она занимала почетное место в системе юридических наук, преподавалась в университетах, выполняла роль методологического основания юриспруденции. Философия права имеет свой специфический предмет, в котором центральное место занимает человеческая личность, природа человека, его свойства и назначение, так как именно эти явления в совокупности могут стать основанием разумного права. Известны работы по философии права выдающихся ученых разных времен: Г.Ф. Шершеневича, Б.Н. Чичерина, Д.А. Керимова, С.С. Алексеева, М.И. Байтина, М.И. Марченко, В.С. Нерсесянца.

Закладка:

Предметсоциологии права– процесс общественного действия права, взятого в системе, в полном его объеме, включая связь права и государства. Социология права рассматривает генезис, функционирование и развитие права как социально обусловленного феномена.

В историческом плане социология права сформировалась не так давно, но, несмотря на это, приобрела достаточный опыт и оформилась как наука.

Социология права первоначально разрабатывалась как часть социологии и лишь позднее как часть юриспруденции. Известны работы в данной сфере, выполненные социологами, например М. Ковалевским. В рамках юридической науки известна одноименная работа Г.Ф. Шершеневича. В современной юридической науке социологическая юриспруденция развивается В.Н. Лапаевой, С.В. Полениной.

Целью социологических исследований в праве является рассмотрение связи между правом как социальным феноменом и обществом, социальных функций права и комплексных процессов трансформации юридических норм в социальное поведение на всех уровнях – общества, классов, коллектива и личности. Социология права не позволяет праву замыкаться. Право не конечный результат и цель правотворчества. Целью выступает упорядоченное состояние общественных отношений. В этой связи важнейшее понятие социологии права – эффективность норм права, т. е. достижение правом его целей в социальной практике.

Достоинством социологического подхода является то, что общество рассматривается как источник права и одновременно конечный пункт предназначения права. Право выступает оболочкой консолидированного общественного интереса, оно призвано эффективно упорядочить социальные отношения.

§ 2. Метод теории права и государства

Метод– совокупность правил, приемов научной деятельности, которые способствуют наиболее полному и достоверному исследованию ее предмета.

Методология– учение о методах, теоретическое обоснование используемых в науке методов познания материального мира. Методология объединяет в себе ряд взаимосвязанных явлений мировоззрения, фундаментальные общетеоретические концепции, всеобщие философские законы и категории, общие, частнонаучные и даже специальные методы. Ядро методологии составляют учения о методах, но этим она не исчерпывается, она выступает интегрированным явлением.

В юриспруденции используется общенаучный (универсальный) метод, присущий всем наукам, отраслям знаний, учебным дисциплинам, поскольку в его основе лежат наиболее общие законы развития природы, общества, мышления и частные.

Теория права и государства используетследующие виды методов:

• общенаучные (философские, логические и др.);

• специальные (социологические, системные и др.);

• частные (толкование и др.).

Содержаниефилософского методасоставляют всеобщие принципы познания: диалектический материализм, объективность и всесторонность познания и другие. Материалистическая диалектика соединяет диалектический подход к познанию окружающего мира с его материалистическим анализом. Она является наиболее эффективным способом изучения природных, социальных и мыслительных процессов. Содержание материалистической диалектики образует основные законы и категории диалектики. К основным законам диалектики относятся закон единства и борьбы противоположностей, закон перехода количественных изменений в качественные, закон отрицания и другие, каждый из которых проявляет себя в любом юридическом явлении, процессе. Так, например, новые общественные отношения сменяют старые, а вновь принятая юридическая норма, регулирующая эти отношения, отрицает старые, предшествующие ей правовые предписания. Действие закона перехода количества в новое качество очевидно на статистике принимаемых законов. Эта количественная характеристика привела к качественным изменениям, в том числе к умалению авторитета и значения закона.

В полном смысле слова этот метод не используется, так как он растворен в мировоззрении.

Диалектический подход к государственно-правовым явлениям выступает конструктивным основанием теории права и государства: все они возникли, изменяются и прекращаются – основополагающий тезис диалектического подхода. По-разному можно называть состояние человечества, еще не знакомого с государством и правом: первобытный коммунизм, война всех против всех, всеобщий хаос, можно найти и другие яркие образы, но все это объединено тем, что как такового государства еще не было. В течение всей истории человечества сменялись виды государств (тиранические, деспотические, монархические и другие), происходила смена строя – рабовладельческий заменил феодализм, который, в свою очередь, был сменен капитализмом. Главное, что государственность не стояла на месте. Будет ли вечным государство как абсолютно необходимый институт общественной жизни? Как минимум два учения – коммунизм и анархизм – дают отрицательный ответ. Они видят цель человечества в гармонии при отсутствии государства. Для религиозного учения вечность любого человеческого института невозможна, вечен только Творец. Таким образом, государственно-правовые явления носят преходящий характер.

Логический методосуществляется путем анализа, синтеза, аналогии, абстракции и других приемов и способов.

Важное место в системе методов юридических наук занимает такой логический прием, каксравнение. Сравнительный метод породил особую науку – сравнительное правоведение, предметом которой является изучение государственно-правовых явлений через выявление их особых черт и особенностей, единства и различий.

Рассматриваемый способ имеет несколько стадий исследования:

– изучение сравниваемых объектов в отдельности с целью выявления их существенных признаков;

– сравнение существенных признаков явлений с целью установления общего и различного;

– выводы о соотношении рассматриваемых явлений.

Использование данного метода в теории государства и права можно рассмотреть на примере сравнения понятий «преступление» и «проступок». В соответствии с указанными стадиями использования сравнительного способа необходимо начать исследование с выделения существенных признаков в каждом из рассматриваемых понятий. Произведенный анализ позволяет сделать вывод о наличии следующих одинаковых существенных признаков данных явлений: противоправность; действие или бездействие; виновность; общественная опасность.

Наличие общих существенных признаков сравниваемых явлений дает возможность утверждать, что эти явления сходные, точнее, они оба являются правонарушениями, в чем проявляется их единство. Но вместе с тем это не совпадающие полностью понятия. Оба явления обладают таким признаком, как общественная опасность, но степень этой опасности может быть различной. Именно по степени общественной опасности правонарушения разделяются на проступки и преступления. Правонарушения в виде проступков и преступлений регулируются разными отраслями права и по этому признаку можно провести границу. Так, преступление – понятие уголовного права, а проступок – трудового, гражданского и административного права и других отраслей права.

Юридическими науками, и в частности теорией государства и права, используется на элементарном уровне такой метод, какописание. Описание является средством и результатом наблюдения и правового эксперимента. В ходе описательной деятельности в государственно-правовых явлениях выделяются их существенные и несущественные признаки.

Другой логический прием –классификация, который проявляется в распределении предметов, явлений или признаков на классы и группы по наиболее существенным признакам. Например, можно провести классификацию в отношении таких понятий, как «преступление» и «проступок».

Так, проступки могут быть классифицированы по отраслям права, а преступления – по степени тяжести. Важно, что государственно-правовые основания классифицируются по множеству оснований. Так, например, преступление можно классифицировать по основанию «объект преступного посягательства» и по основанию «степень тяжести».

Закладка:

Абстрагированиепредставляет собой мысленное отвлечение от одних признаков явления и вычленение других интересующих признаков. На основании абстрагирования возникают теоретические понятия, что особенно важно для теории права и государства. Так, разнообразные виды правоотношений существуют во всех отраслях права, а абстрактное, общее понятие правонарушения вообще является предметом теории права и государства.

Юридическими науками используются также методы моделирования, обоснования, доказывания и опровержения.

Велика роль социологических методов для исследования правовых явлений.

Социологические методы– это наблюдение, анкетирование, контент-анализ документов, интервьюирование и др.

Пока, к сожалению, они не в полной мере востребованы, но именно за ними будущее. Преимущество социологических приемов и способов состоит в том, что их объектом выступает отношение людей. В специально-юридических методах преобладает комментаторское начало, так как объектом выступает имеющееся законодательство. Можно проанализировать, как граждане относятся к действующим законам, узнать, какие нормы, по их мнению, необходимы, каким видят будущее своего государства.

Перспективным является метод анкетирования. Определяется объект исследования, формируется гипотеза, составляются вопросы – таковы основные этапыанкетирования. Достоверность этого метода зависит во многом от того, как сформулированы вопросы.

Примером анкетирования может быть опрос судей по проблеме их отношения к прецеденту вообще и в России в частности. Раскрытию данной темы могут послужить, например, следующие вопросы:

• как вы считаете, полезна ли дискуссия о прецедентном праве?

• может ли судебная практика полностью изменить понимание правовой нормы?

• может ли отдельное судебное решение выступать основой рассмотрения последующих аналогичных идей?

Недостаток социологических приемов и способов состоит в их затратности и длительности, так как для их осуществления требуется обширный эмпирический материал. Например, надо выявить и опросить сотни, а то и тысячи респондентов. Кроме того, полному раскрытию темы препятствует скрытность, замкнутость респондентов, их желание показаться лучше. У большинства юристов отсутствуют необходимые знания и навыки. Это далеко не полный перечень субъективных факторов, затрудняющих применение социологических методов в юриспруденции. Но все эти препятствия не способны умалить собственно значение социологического инструментария в юриспруденции.

Системный методпредполагает комплексное исследование государственно-правовых явлений, которое требует выяснения качеств системности и структурно-функциональных зависимостей самих этих элементов.

Применение данного метода связано со сложной двусторонней организацией государственно-правовых явлений. С одной стороны, эти явления имеют внутреннюю структуру (элементы объекта, порядок организации, связи между элементами объекта). С другой стороны, рассматриваемый объект всегда является частью какой-либо суперструктуры. Рассмотрим это на примере. Одним из элементов структуры понятия государства является правовая система, которая, в свою очередь, имеет внутреннее строение и делится на собственно право, юридическую практику и правовую идеологию. В свою очередь, каждый из указанных элементов сам является сложной системой, например, система права и т. д. Во всей этой сложной взаимозависимой системе можно также определить место нормы права.

В ходе системно-структурного анализа вычленяются элементы исследуемого явления (как в приведенном выше примере), устанавливаются место и функции элементов и явления в целом. Однако, используя данный метод, можно совершить ошибку, лишь обособив элементы структуры.

Необходимо не только выявлять элементы явления, но и изучать их взаимосвязи, придающие явлению целостность. В рассмотренном примере необходимо проследить связи элементов правовой системы, системы права и т. д. При использовании данного метода анализу необходимо подвергать не только понятие и содержание элементов явления, но изучать функции как явления в целом, так и его составных частей.

Предложенную классификацию методов нельзя абсолютизировать, так как с развитием науки происходит интеграция научных знаний, что, в частности, проявляется в заимствовании методов. Так, на сегодняшний день в юриспруденции возрастает роль методов психологии, антропологии, кибернетики.

В любой науке выделяют два уровня знания – эмпирический и теоретический, и это неоспоримый факт, так как наука представляет собой, с одной стороны, деятельность, направленную на получение новых знаний, с другой – совокупность, систему знаний.

Эмпирический уровень– истинные знания об эмпирически наблюдаемых свойствах явлений и предметов; эмпирические законы – знания об определенных тенденциях их развития. Эмпирическому уровню соответствуют следующие методы: наблюдение, эксперименты, измерения, описание. На данном уровне факты обобщаются, осуществляется их сравнение, анализ и синтез, классификация и систематизация данных.

Законы, теории и гипотезы появляются натеоретическом уровне. На этом уровне используются методы: абстрагирование, идеализация, обобщение.

§ 3. Теория права и государства в системе юридических наук

Юридические науки разделяются на теоретико-исторические, специально-юридические (отраслевые) и прикладные науки. Теория права вместе с историей права и государства и историей учений о праве и государстве входит в первый блок.

С родственнымитеоретико-историческими наукамитеория права и государства взаимодействует посредством близких предметов. Так, происхождение права и государства выступает, очевидно, частью предмета и теории и истории права и государства. Действительно, обе науки обращаются к фактам, предметам, личностям, которые доказывают возникновение государственных институтов и государственно-правовых регуляторов. Но не только сходство, но и различие очевидно. В истории факты и детали, документы и персоналии выступают целью. Достоверное описание и интерпретация фактов являются предназначением исторического знания. В теории права и государства конкретные факты приобретают значение в определенном количестве и значении, так как теория права и государства ставит целью – выявление закономерностей. Это достигается путем абстрагирования от деталей. Анализ и синтез, дедукция – методы теории права. Другими словами, в истории значение имеют конкретные и достоверные памятники права, непосредственно документы. А в теории права имеет значение возможность обобщения, например выявление общего в содержании исторических памятников права разных эпох либо государств.

Дляотраслевыхюридических наук теория права и государства является методологической наукой, так как именно она изучает и формулирует высокотеоретические понятия, такие как правонарушение, правоотношение, норма права, субъект и объект правоотношения и другие. Эти понятия, выработанные теорией, передаются отраслевым наукам, которые «вдыхают» в них присущие им особенности. Рассмотрим это взаимодействие наук на примере понятия правоотношения. Существенные признаки этого явления, в частности, само определение категории субъекта и объекта правоотношения, дееспособности и правоспособности, вырабатывает теория. Это понятие существует во всех отраслях, например, имеются и административные правоотношения, и гражданские, и уголовные, и финансовые, и многие другие. Эти отраслевые категории обладают как общими признаками правоотношения, так имеют и присущие лишь им признаки. Выработанная теорией категория «дееспособность» в разных отраслях интегрируется различно: уголовное право характеризует дееспособность лишь физических лиц и устанавливает свои сроки наступления полной или частичной дееспособности: 16 и 14 лет соответственно. Субъект гражданского права гораздо шире – это и физические, и юридические лица, и государство. Для каждого из указанных видов субъектов общее понятие дееспособности преломляется по-разному. Так, гражданская дееспособность физического лица бывает полной с 18 лет, а частичной с 14 лет, дееспособность малолетних – с 6 лет. При этом указанные отраслевые различия не влияют на общетеоретическое определение дееспособности.

Теория права и государства вступает в плодотворное сотрудничество сприкладными науками,из которых она черпает эмпирический материал. Но это не потребительские, а двусторонние отношения. Действительно, теория права и государства возвращает прикладным, специальным и историко-теоретическим наукам установленные закономерности функционирования государственно-правовых явлений: из судебной медицины – понятие вменяемости, из криминалистики – данные о правонарушениях и раскрываемости, из криминологии – учение об отклоняющемся поведении и т. д.

Закладка:

Значение теории права и государства проявляется в еефункциях, которые по различным основаниям могут разделяться на несколько групп.

Так выделяют следующие виды функций теории права и государства: описательная, объяснительная, прогностическая, аналитическая, конструктивная, теоретико-познавательная, воспитательная, прикладная, онтологическая, гносеологическая, эвристическая, методологическая, идеологическая. Рассмотрим некоторые функции.

Теоретическаяфункция теории права и государства состоит в выявлении общих закономерностей в возникновении, функционировании и развитии государственно-правовых явлений. Именно теория права описывает, анализирует систему законодательства, правовую систему, юридическую практику, правотворчество. В действующем законодательстве используются дефиниции, выработанные и развиваемые в теории права: норма права, закон, нормативный правовой акт, субъект права и другие. Понятийный аппарат всей юриспруденции основывается на базе, создаваемой теорией права, что создает для всего юридического знания единую терминологию. Юридический язык теории права является универсальным для юриспруденции.

Теория права и государства используется всеми юридическими науками для объяснения правовых фактов и событий в их узкой предметной области. Восполнение пробелов в законодательстве осуществляется на теоретических основах теории права. Теоретические наработки в области коллизионных правил используются в применении отраслевого законодательства, что придает процессу в разных отраслях права общее значение.

Теоретико-правовые исследования в области типов правопонимания, компаративистики (сравнительно-правовые работы) составляют философское основание, доктрину всей юриспруденции, включая отраслевые и прикладные науки и правоприменение.

Прогностическая функциятеории права проявляется в разработке сущностных для развития всей правовой системы вопросов. Так, изучаются проблемы совершенствования законодательства, мониторинг правоприменительной практики, эффективность норм права. Теория права разрабатывает правила законодательной техники, которые выступают инструментом законодательной деятельности. Механизм правового регулирования в рамках теории права позволяется соединить в единое целое процессы правотворчества и правоприменения. Теория права выявляет дефекты терминологических конструкций, создает, апробирует и предоставляет для последующего использования правовые дефиниции. Выявляемые в теоретико-правовых исследованиях статистические и иные закономерности позволяют прогнозировать дальнейшее развитие государственно-правовых явлений. Так, например, выявленная закономерность соотношения законов и подзаконных нормативных правовых актов свидетельствует о том, что само по себе увеличение количества законов не приведет к уменьшению подзаконных правовых актов. Устойчивая многолетняя тенденция свидетельствует о том, что увеличение законов ведет к пропорциональному увеличению подзаконных правовых актов.

Воспитательная функциятеории права состоит в том, что она представляет собой идею права, его доктрину. Это требует от нее полноты, глубины, убедительности. Она закладывает концептуальные основы в знание любого человека, познающего юриспруденцию. Именно от нее зависит, усвоит ли он действительные ценности права, сможет ли использовать их в работе с прикладным юридическим инструментарием. Юридическая наука оказывает большое воздействие на правосознание, как индивидуальное, так и коллективное, массовое. Теория права вооружает нас понятийным аппаратом и основными правовыми понятиями и институтами. В основание правовой картины мира теория права закладывает фундамент из таких категорий, как личность, право, справедливость, разумность, гражданское общество.

Выделяют такжеонтологическую функциютеории права, которая проявляется в том, что именно эта наука призвана констатировать состояние государственно-правовых явлений, затем их описать, интерпретировать. Онтологическая функция выполняется в процессе раскрытия объективно-существующей реальности.

Теория права и государства выполняет также ряд других важных функций.

§ 4. Теория права и государства в системе наук об обществе, человеке и государстве

Теория права и государства является частью общественных наук. Она вступает в тесное взаимодействие с иными науками. Она, в частности, теснейшим образом связана ссоциологией. В теории права мы рассматриваем все правовые явления в системе социальных явлений, подчеркивая их особенности. Так, например, само право представляет собой один из регуляторов общественных отношений. Наряду с правом на общественные отношения воздействуют моральные, этические, корпоративные, религиозные нормы. Право, обладая всеми признаками социальных норм, имеет существенные отличия: только право поддерживается принудительной силой государства, имеет письменную форму, систему, обладает некоторыми другими отличительными признаками. Тот факт, что мы рассматриваем правовую норму в системе социальных норм, позволяет нам устанавливать общее и особенное в правовых и моральных нормах, правовых и религиозных нормах. Именно в этой связи мы ищем в праве отражение идей справедливости, ждем от законодателя актов, соответствующих моральным, этическим и религиозным представлениям общества.

Теория права и государства имеет тесные связи сполитологией. Вопросы, которые для политологии являются основополагающими – политическая власть, государство, политическая система, общественные объединения, – в теории права также занимают большое место. Но неверно будет видеть в этом повторение или простое заимствование. Если в политологии указанные понятия являются основополагающими, системообразующими, то в теории права они выполняют вспомогательную задачу, внося свой вклад в центральное понятие юриспруденции – право. Все элементы политической системы и само государство в теории права рассматриваются через призму права. Так, например, государство в теории права рассматривается как источник юридических норм, как гарант правовых предписаний.

Тесными являются связи теории права с философией, антропологией, психологией и другими социальными науками.

Связи теории права и государства выходят за пределы общественных и гуманитарных знаний. Эта наука использует приемы и методы статистики, информатики, анализирует эмпирические данные медицины, археологии и других наук.

Полезным и перспективным, например, является взаимодействие синформатикой, программированием. Результат этого сотрудничества представлен в виде известных справочных правовых систем (КонсультантПлюс и т. д.). В системах такого рода решаются задачи учета, хранения, поиска и элементы анализа правовой информации. Теория права выступает фундаментом поисковой системы, так как только в этой науке изучаются понятия: нормативный правовой акт, закон, указ, инструкция и другие. Эти и другие юридические термины используются компьютерными поисковыми системами в качестве критериев поиска.

Теория права и государства, как и вся юриспруденция в целом, многими своими достижениями обязанамедицине. Так, в теории права рассматриваются понятия: воля, волеизъявление, способность руководить своими действиями или действовать в своем интересе. До того как эти свойства человека трансформировались в текст закона, в медицине была проведена большая исследовательская работа – изучены биологические факторы, определяющие волю, выявлены болезни и вредные привычки, деформирующие волеизъявление.

Статистикапоначалу представляется наукой, далекой от юриспруденции, и тем не менее именно она выступает соратником теории права в вопросе количественных показателей развития правовой материи. Без статистики как науки, без ее методов невозможно установить какие-либо закономерности в отношении цифровых данных. Например, если просто сказать, что ежегодно в России принимается более 300 законов, неясно, какие выводы можно сделать из этого факта. Но если сказать, что на каждый принятый закон необходимо как минимум 10 подзаконных актов, то уже виден шквал документов: более 3000. Увеличение количества принимаемых законов сочетается с увеличением в их абсолютном числе законов о внесении изменений в ранее принятые законы. Таким образом, новых законов становится меньше.

Таким образом, теория права и государства – сложившаяся теоретико-методологическая юридическая наука, имеющая глубокие связи с юридическими, социальными и иными науками.

Глава 2. Происхождение права и государства

• Первобытное общество.

• Нормы первобытного общества.

• Образование права.

Закладка:

Глава 2. Происхождение права и государства

• Первобытное общество.

• Нормы первобытного общества.

• Образование права.

• Неолитическая революция.

• Основные теории происхождения права.

• Теории происхождения государства.

§ 1. Социальные нормы в первобытнообщинном обществе

Догосударственный период жизни общества был достаточно продолжительным и плодотворным. Человек осваивал мир природы, создавал и совершенствовал орудия труда, отрабатывал модели коллективного поведения и статуса индивида. Социальный опыт первобытного общества также велик. Основная цель человека была в выживании, что предопределялось тяжелыми климатическими условиями, опасными животными, отсутствием орудий труда и самозащиты. Индивидуальное выживание было практически невозможным, что создавало условия для коллективной жизни. Все члены общества трудились для общего блага, средства производства находились в общей собственности.

Община была формой социальной организации. Это было объединение индивидов на основе кровного родства, общности труда и имущества. Община знаменовала собой смену беспорядочных половых связей коллективным баком. Важно, что община была основана на личном, кровном родстве. Это не была территориальная организация. Власть осуществляли все взрослые члены общины. Вопросы самоуправления решались на общих собраниях. Органами власти являлись старейшины – авторитетнейшие члены общины. Велика также была роль военачальников, особенно в периоды войн. Родовая община не имела специального аппарата управления; отсутствовал освобожденный от производительного труда слой людей.

Роды, объединяясь, составляли племя, реже – союз племен. Управление племенем осуществлялось советом из числа старейшин и военачальников родов. Формирование устойчивых социальных групп способствовало совершенствованию управления, эффективности общей организации. Усложнение задач управления и увеличение численности членов племен требовало специализации управленцев. Для квалифицированного осуществления организаторских функций требовался опыт, что постепенно выделило слой управленцев из других профессиональных групп. Этому предшествовало создание материальных условий, позволивших содержать людей, не занятых в производящей экономике.

Развитие хозяйственных отношений в немалой степени определяло отношения человека и природы, возможности человека осваивать природу, выживать в ней, извлекать пользу.

Велика роль орудий труда и средств самозащиты человека. Неолитическая революция 10–14 тысяч лет назад проявилась в создании совершенных для того времени каменных шлифованных орудий труда. Произошло разделение труда, проявившееся в отделении скотоводства от земледелия. Производительность труда возросла, что создало избыток. Именно этот избыточный продукт позволил увеличить население, он же создал предпосылки неравенства и несправедливого распределения. Избыток стал источником содержания аппарата управления.

Неолитическая революция знаменовала разложение первобытнообщинного общества и переход к государственной организации. Распределение произведенного продукта, военной добычи, имущества осуществлялся вождями, старейшинами и жрецами с отступлением от идеи равенства. Фактически присваивая себе общественные ценности, управленческая верхушка общества сформировала группу собственников. Произошло соединение власти и собственности. Занятие должности из хлопотной ответственной работы превратилось в доходное дело, стало источником не только обязанностей, но и доступа к собственности. Это стало предпосылкой того, что выборность превратилась сначала в формальную процедуру, а затем сменилась наследованием. Частной собственности в полном смысле слова не было, но доступ к общественной собственности представлял собой немалое благо.

Начавшаяся социальная дифференциация затронула и воинские функции, сформировав такие социальные статусы, как военачальники, начальники дружин и простые воины.

Развитие торговли и ремесел сформировало сословия купцов и ремесленников.

Большую роль в социальном развитии и формировании государственности сыграли города-государства (полисы). Город стал центром культуры, торговли и управления.

Процесс стратификации первоначально шел по пути социально-функционального неравенства. Замкнутые социальные группы (касты) известны древнейшим цивилизациям Древнего Востока, Индии, евразийским племенам. В процессе развития такая социальная модель переросла в рабовладение.

Деление общества на свободных и рабов было свойственно первым цивилизациям (Древняя Греция, Древний Рим, Троя и др.). Источниками порабощения были воины, позже – работорговля.

В Европе в I тыс. н. э. разложение родового строя привело к формированию феодальных отношений.

Экономическая и социальная жизнь любого общества нуждается в определенном упорядочивании деятельности людей, участвующих в производстве, обмене и потреблении материальных благ. Оно достигается с помощью правил поведения или социальных норм. В первобытном обществе это были обычаи, сросшиеся с религиозными и нравственными требованиями. Социальное расслоение общества и возникновение групп (слоев, классов, каст) с противоположными интересами привело к тому, что родовые обычаи уже не могли выполнять роль универсального регулятора. Экономический базис классового общества требовал новых обязательных норм, установленных (или санкционированных) и охраняемых государством.

Коренной исторической задачей нового, сменявшего родовые обычаи регулирования было создание нового порядка отношений между людьми, соответствующего потребностям производящего хозяйства – скотоводства и земледелия. В глубокой древности наиболее сложившейся идеологической силой выступала религия. Поэтому становление нового порядка у земледельческих племен началось с создания новой религии, объединявшей родовые общины. Естественной для земледельцев, особенно в странах жаркого климата, стала религия Солнца. Она известна у всех древнейших племен Передней Азии, Индии, долины Нила, а также у индейских племен Месопотамии и Горного Перу. Принятие новой веры в Солнце как высшее божество содействовало возвышению племенных обычаев над обычаями и тотемистскими верованиями отдельных родов. Жрецы – носители новой религии, владевшие передовыми для того времени знаниями о движении небесных тел, выработали представления о временах года (и об исчислении времени вообще), воплотившиеся в древних агрокалендарях, устанавливавших цикличность сельскохозяйственных работ, сопровождавшихся религиозными обрядами поклонения Солнцу. Этот порядок поддерживался властью первых городов-государств, где в руках царской власти, военной верхушки и бюрократии сосредоточивалось вполне земное руководство общими ирригационными работами. Это было свойственно таким государствам, как Шумер и Аккад, Древнему Египту, первым государствам майя и инков. Формальное письменное закрепление организации общественных, включая сельскохозяйственные, работ было осуществлено в агрокалендаре. В этой древней форме соединялись в единое целое правила земледелия, социальные нормы, циклы природы.

В Древней Греции и Древнем Риме, у славянских народов, кельтов и германцев, где не было развито поливное землевладение и сельскохозяйственные работы оставались делом сельской общины, календарь природы и поклонение Солнцу не получили явного «огосударствления». Тем не менее религиозные ритуалы поддерживались первыми языческими государствами этих народов и постепенно получили своеобразное обычно-правовое значение.

Большую роль в формировании права сыграли судебные органы, защищавшие прежде всего интересы имущих и привилегированных классов.

Судебные органы содействовали разрушению системы обычаев родового строя, закрепляя в своих решениях нормы, которые соответствовали новым порядкам. Судебные функции первоначально осуществлялись жрецами (в рамках религиозного ритуала) либо верховным правителем (царем, королем) и назначаемыми ими лицами. Постепенно возникает прецедентное право, т. е. решение суда по конкретному делу превращается в общую норму.

Обычаи, сложившиеся в период становления древних цивилизаций, освещаемые религией и охраняемые государством, были тогда одним из важнейших источников права (обычное право, или правовой обычай). В них еще сохранились остатки обычаев родового строя, но все большее значение приобретали нормы патриархального быта сельской общины, закрепляющие неравенство членов «большой семьи», привилегии высших сословий и обязанности низших.

Закладка:

Правовые обычаи содействовали укреплению царской власти, утверждая ее божественное происхождение и устанавливая «страшную» кару за бунт, покушение на правителей и чиновников. В дальнейшем многие нормы обычного права составили основу первых письменных сводов законов (Законы XII таблиц, Варварские правды).

ЗАКОНЫ XII ТАБЛИЦ —один из древнейших сводов римского обычного права (V в. до н. э.) на 12 досках-таблицах (отсюда название). Текст XII таблиц не сохранился и реконструируется на основе упоминаний и ссылок, содержавшихся в сочинениях римских писателей и юристов (Цицерона, Гая и др.). Законы XII таблиц содержали постановления, относившиеся к судопроизводству, уголовному и гражданскому праву, некоторым полицейским правилам.

ВАРВАРСКИЕ ПРАВДЫ(лат. leges barbarorum – законы варваров) – обычное право германских племен, записанное в период между началом V и серединой II века до н. э. К Варварским правдам относятся: Вестготская правда (ее самая ранняя часть записана во второй половине V в.), Бургундская правда (конец V – начало VI в.), Салическая правда (записана в начале VI века), Рипуарская правда (VI–VII века), Алеманнская правда (конец VI–VIII в.).

Становление государственности требовало все более прочного закрепления правовых норм. С развитием письменности появляются и первые писаные законы.

Древнейшие памятники права уже весьма недвусмысленно закрепляли имущественное неравенство, привилегии богатых, бесправное положение рабов, повинности и ограниченные права низших слоев населения. Собственность и личность знатных людей пользовались несравненно большей защитой. Политические права обычно соизмерялись с имущественным положением и принадлежностью к высшей касте.

Предусматривалась и охрана публичного интереса. Преследовались бунт, неуплата долга, отказ от повинности, разбой, кража, т. е. такие деяния, которых не знало первобытное общество.

Древние средства доказывания (ордалия, поединок, присяга) все больше приспосабливались к интересам господствующей верхушки: от ордалии или поединка можно было откупиться.

Возникающее право опиралось на принудительную силу публичной власти, иначе ему не удалось бы вытеснить родовые обычаи.

Право позволяло разрешать споры между сельскими общинами и отдельными лицами, принадлежавшими к различным племенам и родам.

Правовые нормыпозволяли преодолевать междоусобицы, имевшие зачастую губительные последствия. В древнейших обществах общий порядок устанавливался в результате победы сильнейшего племени, вождь которого узурпировал власть над другими племенами и устанавливал правила, существенно отличавшиеся от родоплеменных обычаев.

Государственное объединение племен в единые народы способствовало правовой защите их внешнеполитических интересов. Издревле вырабатывались дипломатические церемониалы, касающиеся заключения межгосударственных союзов, установления таможенных правил и сборов и т. п. Постепенно возникают зачатки международного права.

§ 2. Закономерности возникновения права и государства

Периодизация формирования права, этапы его становления в разных юридических школах оригинальны. Соответственно, во взглядах на происхождение права представителей позитивизма, естественно-правовых и социологических теорий имеются существенные различия. Периодизация может строиться на связи права с экономикой. Учитываются также тип производства, мировое разделение труда, формирование и развитие государственно-правовых институтов. С учетом сказанного можно выделить три основных этапа в развитии права: в первобытном обществе; в присваивающей экономике; в производящей экономике.

Социальные нормы первобытного общества были направлены на обеспечение выживания гармоничного существования и воспроизводства конкретных общин в природной среде. Одним из важных факторов такого существования было закрепление за соответствующей группой, кланом той или иной территории. В социальных нормах закреплялась также выполнявшая функции экологического регулятора тотемная система. Социальные нормы регулировали брачно-семейные отношения. В первобытном обществе была велика роль табу – запретов, освещенных религиозным авторитетом.

Нормы первобытного общества использовали три основных способа регулирования: запреты, дозволения, позитивное обязывание.

Запретысуществовали главным образом в виде табу, т. е. в виде подкрепленной религиозными верованиями недопустимости совершать те или иные поступки. Формула табу: нельзя потому, что нельзя никогда.

Запрещалось нарушать разделение функций в общине между мужчинами и женщинами, взрослыми и детьми, убийство, телесные повреждения, каннибализм, кровосмешение, колдовство и т. п. Сила табу основана на авторитете, мистическом характере такого запрета.

Дозволения(разрешения) определяли поведение человека, фиксировали модель правомерного поведения, например, указывали на виды животных и время охоты на них, на виды растений и сроки сбора их плодов, выкапывания корней, на пользование той или иной территорией, источниками воды.

Позитивное обязываниеимело своей целью организовать необходимое поведение в социально значимых процессах: приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров и поддержания огня, изготовления орудий, средств передвижения (например, лодок).

Основой организации первобытного общества была община: род, племя, их объединения.

Социальные нормы первобытного общества и, соответственно, присваивающей экономики находили свое выражение в мифологии, традициях, обычаях, ритуалах, обрядах, в иных формах.

Для присваивающих обществ было характерно добровольное выполнение правил поведения. Однако имели место и санкции, в том числе очень ощутимые: общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения, смертная казнь и др.

Правила (нормы) поведения в доклассовом догосударственном обществе не могут быть отнесены ни к категории правовых, ни к категории моральных норм. Они имеют характермононорм, т. е. единых, еще нерасчлененных специфических норм первобытного общества. В этих нормах были соединены в единое целое морально-нравственные и религиозно-нравственные предписания, элементы юридического регулирования. Человечество в условиях мононорм видится благополучным, так как любое предписание было одновременно правомерным, богоугодным и приличным. Соответственно, противоправное было сразу и греховным, и неприличным (аморальным). Такое единение всех видов социальных норм не свойственно современному позитивному праву. Образно можно представить процесс происхождения права как распадение мононорм на три самостоятельных регулятора, включая мораль и религию.

Сформулируем существенные признаки права, позволяющие констатировать его появление и функционирование в обществе. Именно благодаря им удается выделять правовые нормы из иных социальных норм: социальность, нормативность, обязательность, формальная определенность, процедурность, неперсонифицированность, институционность, объективность. Рассмотрим признаки возникающего права.

Социальностьхарактеризует первичное содержание права, обеспечивающее общесоциальную и классовую функции: организацию производства, распределение и перераспределение производимого или добываемого продукта, нормирование индивидуальных затрат труда на общественные нужды, господство классов или социальных групп в обществе, распределение и закрепление социальных ролей в обществе, должностей в государстве, организацию и осуществление государственной власти, регламентацию товарно-денежных отношений и отношений собственности, существование эксплуатации и привилегий, а также другие сферы, связанные с организационно-трудовой и социальной жизнью общества.

Нормативностьозначает, что право выступает как система норм (правил поведения), характеризуемых определенной логической структурой («если …, то …, иначе …»), установлением масштаба, меры поведения. Оно определяет границы, рамки дозволенного, запрещенного, предписанного поведения.

Эти свойства регулятивной системы (дозволения, запреты, позитивное обязывание) зародились еще в обществах присваивающей экономики, но на этапе становления права они приобретают новое содержание, формы выражения, способы обеспечения.

Правовые предписания являютсяобщеобязательными. Они распространяют свое равное воздействие на разных лиц. Обязательность правовых норм обеспечивается возможностью государственного принуждения, т. е. они наделяются не только идеологическим механизмом (авторитет, справедливость, религиозная поддержка), но и возможностью неблагоприятных последствий, имеющих характер имущественных ущемлений, физических, моральных страданий при их нарушении.

Закладка:

Формальная определенностьправа связана с особыми требованиями к его внешней оболочке, форме выражения. Правовые нормы, как правило, фиксируются в письменном виде в специальной форме – законы, прецеденты и т. д. Формальность права определяется порядком создания законов, их изменения, отмены. Достигается она особой языковой формой.

Ярчайший исторический пример памятника форме права – Законы XII таблиц, вырубленные из камня. Если бы современный законодатель рубил свои акты из камня, он ограничил бы свои трудовые порывы. Проблема размещения громоздких каменных текстов на обширной территории также ограничила бы ту легкость, с которой сегодня принимаются нормативные акты.

Таким образом, форма как внешняя оболочка, в которой существует, передается и охраняется право, всегда имела и имеет по сегодняшний день исключительно большое значение.

Право как система норм включает в себя четкиепроцедурыих создания, реализации, защиты. Процедурные правила, процессуальный порядок – характерные признаки права, определяющие связь с государственным аппаратом, прежде всего со специальными органами: судом, полицией и т. п. В пору обычая говорить о процедуре создания едва ли возможно. Но развитое право приобретает форму закона, который создается в результате сложной и продолжительной процедуры.

Неперсонифицированность праваозначает, что его предписания не имеют конкретного определенного, индивидуального, персонифицированного адресата, а направлены неопределенному кругу лиц. Если какое-либо конкретное лицо оказывается в условиях, предусмотренных структурой соответствующей нормы, то оно и оказывается адресатом нормы. С этим признаком связана и неоднократность действия нормы права, ее протяженность во времени.

Институционностьнаходится в неразрывной связи с правообразованием. Появление права связано с определенным сознательным процессом создания норм права, с правотворчеством, которое осуществляют уполномоченные лица и органы, с признанием государством тех или иных самоорганизационно возникших правил поведения (обычаев). Позже государство практически монополизирует правотворчество.

Объективностьхарактеризуется появлением права на этапе перехода общества к производящей экономике как закономерного, естественного результата развития регулятивной системы. Право, таким образом, не даруется обществу какой-то внешней силой. Оно, как и государство, является одним из условий существования политически организованного общества на этапе производящей экономики, имея, таким образом, большую социальную ценность.

Названные признаки в совокупности определяют социальную ценность права. Она проявляется в том, что право позволяет более эффективно упорядочивать социальные отношения, нежели религиозные либо моральные нормы.

Основные причины возникновения государствамогут быть обнаружены также в экономике, социальных отношения, интересах и потребностях членов общества.

Объективная потребность в возникновении государственных институтов заложена в усложнении социальной организации общества в период разложения родоплеменных отношений. Усложнилась структура социальных отношений, изменились социальные роли участников. Соответственно, процесс управления социальным организмом усложнился настолько, что потребовал специальной структуры, организации и не мог уже осуществляться на условиях совмещения с другими социальными ролями (жрецы, старейшины, вожди). К этим же обстоятельствам примыкает рост населения, усложнение производственных процессов, разделения труда.

Возникновение государства в немалой степени связано с потребностями в объемных работах, которые отвечали публичному интересу. Особое значение данный признак имеет для тех территорий, где большие коллективные работы являются фактором выживания, например, поливное земледелие в Египте, требовавшее ирригационных сооружений.

Развитие производственных отношений, совершенствование орудий труда привело к материальному неравенству членов общества. Интересы имущих социальных групп нуждались в закреплении и охране. Государство взяло под охрану эти интересы, и, соответственно, направило свой аппарат на защиту интересов одной социальной группы от другой.

Общественные отношения должны развиваться в определенных рамках при наличии стандарта гарантий. Правовой порядок, устойчивость имеющихся общественных отношений стали сферой ответственности государства.

Военный фактор в образовании государства проявился в том, что в условиях агрессивного соседства более успешными стали те территории, где сложилась государственная организация общественных отношений.

§ 3. Основные теории происхождения права

Создаваемые и развиваемые в разное время усилиями выдающихся ученых и государственных деятелей теории имеют оригинальный авторский вариант обоснования предпосылок и условий формирования государственно-правовых институтов. Бесспорно, высокие интеллектуальные, исследовательские достоинства основателей теорий, глубина и основательность их трудов гарантировали им признание в течение столетий по сей день. В действительности доказательственная база и обоснованность выводов отдельных концепций столь велики, что трудно отдать предпочтение только одной теории. Вдумчивому заинтересованному читателю нередко этот окончательный вывод о предпочтениях так и не удается. При таком положении, объясняя происхождение права и государства, используются элементы разных учений. Однако этот метод опасен эклектизмом, в части теорий могут оказаться взаимоисключающими или не в полной мере соответствующими друг другу. Отечественная юридическая идеология в разные периоды отдавала предпочтение весьма определенным теориям, подвергая критике и даже гонениям другие концепции. Так, советское государство признавало верность только марксистско-ленинской (классовой) теории. Такая однозначность несвойственна гуманитарному толерантному мировоззрению.

Гроций Гуго де Гроот(10.04.1583, Делфт – 28.08.1645, Росток), голландский юрист, социолог и государственный деятель. Один из основателей теории естественного права и науки международного права. Основные работы: «Свободное море», «О праве войны и мира»

Отметим также, что процесс происхождения права является актуальным для тех правовых систем, которые воспринимают право как самостоятельный правовой феномен. Религиозные правовые системы, не отделяющие право от морали и религиозных оснований, не видят актуальности вопроса о происхождении права.

В теории права существует множество самых разнообразных подходов к проблеме происхождения права. Рассмотрим некоторые из них.

Естественно-правовая теория, основателем является Гуго Гроций.

Сторонники этой теории убеждены, что кроме устанавливаемого государством права существуют и естественные права, присущие человеку от рождения. Их никто (ни общество, ни государство) человеку не дарует. Они являются условиями существования человека, его жизнедеятельности. В числе таких прав – право на жизнь, здоровье и другие неотчуждаемые права.

Сторонники этой концепции утверждали, что естественные права – это высшие права по отношению к позитивному праву (законам, обычаям, прецедентам), это права, воплощающие в себе разум и вечную справедливость.

Теория естественного права, таким образом, снимала, по существу, проблему происхождения права, делая упор на изначальном присутствии у человека как социального существа определенной суммы прав. Она разрывала взаимосвязь между возникновением государства и права. Во всяком случае, право не обязано своим происхождением государству и его институтам.

Фома Аквинский(Thomas Aquinas) (1225 или 1226, Южная Италия – 07.03.1274), средневековый философ и теолог, систематизатор ортодоксальной схоластики, основатель томизма; монах-доминиканец (с 1244 г.). Читал лекции в Париже, Кельне, Риме и Неаполе. В 1323 г. причислен к лику святых католической церкви. Основные работы: «Сумма теологии» и «Сумма против язычников»

Теологическая теорияпроисхождения права. Одним из идеологов этой теории считается Фома Аквинский.

В основу теологического учения положен тезис о существовании высшего божественного закона, который составляет основу действующего права.

В своем объяснении происхождения права эта теория опиралась на религиозные источники, прежде всего на Библию, где утверждалось, что основные законы – заповеди Моисея – были даны человечеству Богом. Вот как об этом говорится в Библии: «Моисей возопил к Господу, и Господь показал ему дерево, и он бросил его в воду, и вода сделалась сладкою. Там Бог дал народу устав и закон, и там испытывал его». Земной порядок поддерживается законами – велениями разума, которые установлены и обнародованы для общего блага уполномоченными органами. Такие законы имеют признаки: 1) разумность, 2) соответствие общему благу, 3) компетентность органа, устанавливающего закон, 4) обнародование.

Закладка:

Во главе системы права находится вечный закон, Божественный разум, управляющий миром. Вечный закон нельзя ставить под сомнение, он проявляется сам собой, он не обнародуется.

Вторым по силе и значению идет закон естественный, который отражает вечный закон в людях. Естественный закон отражается в положительном законе (позитивное право). Так, необходимость наказания за убийство основывается на естественном законе, но какое конкретно будет наказание и как оно будет осуществлено – это вопросы позитивного закона.

Положительные законы закрепляют несовершенство реального человека. Именно это предопределяет потребность в божественном законе, который содержится в Библии.

Данная теория до сих пор востребована. В некоторой мере объясняется это тем, что законы современного государства освещаются божественной силой и авторитетом. Это гарантирует законам эффективность, а государству – силу.

Савиньи Фридрих Карл фон(21.02.1779, прусский министр по реформе законодательства (1842–1848). Известность получил как автор многочисленных трудов по римскому и гражданскому праву, как глава исторической школы права. Основная работа: «О призвании нашего времени к законодательству и правоведению» (1814)

Историческая школа правасложилась в первой половине XIX века в Германии. Основатели – Ф. К. Савиньи, Густав Гуго. Историческая школа выступила против естественно-правовой доктрины.

В работах Ф.К. Савиньи и его сторонников основное внимание уделялось обычному праву, множеству локальных правовых систем Европы того времени.

Согласно взглядам сторонников исторической школы право не создается законодателями, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык. Задача ученых-правоведов состоит в том, чтобы уметь уловить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, имея готовое право, должен его переработать в законодательство. Право, по Савиньи, – продукт развития народного духа. Искусственные конструкции, в том числе кодификации, бесцельны, безжизненны, зачастую формальны, не могут эффективно жить. Созданные помимо народного духа, не опосредуемые им, такие конструкции мертвы. Живое право подобно росту организма зародыша: идет медленное, плавное раскрытие его субстанции в движениях национального духа. Сначала оно живет в форме обычаев, затем в деятельности юристов, которые его систематизируют, никогда не теряя органической связи с демократическим правосознанием.

Одно из ценнейших завоеваний исторической школы – намерение превзойти понимание права как производной выдумки, застывшего неизменного постулата природы и дать его трактовку как исторического закономерного явления.

Фридрих Карл Савиньи свои взгляды изложил в работе «О призвании нашего времени к законодательству и наука права» (1814). По его мнению, право с момента его зарождения, подобно языку, нравам имеет объективные начала, свойственные данному этносу. Право органически связано с народным характером, поэтому им управляет закон внутренней необходимости. Право живет в народе вовсе не в юридических нормах и институтах, а в его живом восприятии и органической связи. Право сохраняется силой предания, обусловленной постепенной незаметной сменой поколений.

Историческая школа права утверждала, что право – объективный результат исторического развития. Критики исторической школы видели ее недостаток в нечеткости понятия «народный дух».

Карл Маркс(1818, Трир – 1883, Лондон), основоположник научного коммунизма, доктор философии. Основная работа: «Капитал»

Марксистская теорияпроисхождения права основывается на материалистическом подходе. Основателями данной теории являются К. Маркс и Ф. Энгельс.

Согласно марксистской концепции связь права с государством, экономическим строем, классовыми структурами, принуждением и насилием является неразрывной. Именно в рамках этой теории утверждалось, что право – ничто без аппарата, способного принудить к исполнению норм права. Исключалась самоценность права как глубинного пласта регулятивной системы, обеспечивающей жизнедеятельность общества. Насаждалась репрессивная, карательная, принудительная функция права.

В марксистской теории утверждается, что правовые нормы обладают классовым характером. Право выступает формой закрепления социального неравенства и частной собственности.

С появлением частной собственности и образованием классов правила поведения стали отражать и закреплять общественное неравенство. А с возникновением классового деления общества и образованием государства появились правила поведения, исполнение которых обеспечивалось всей силой государственного принуждения. Природа права как системы норм заключается в одинаковом и едином для всех масштабе. Но в связи с тем, что люди не равны, право предполагает рассмотрение их под определенным углом зрения и потому отвлекается (абстрагируется) от индивидуальных особенностей.

Право, согласно марксистской теории, является временным инструментом и соответствует государственному периоду. До государства и при коммунизме, когда государство отомрет, отпадет необходимость в праве.

Положительным моментом марксистской теории происхождения права является использование принципа диалектики, оценка права как социального института, рожденного потребностями материальной жизни общества, выявление связи права с классовыми структурами и классовыми интересами, ряд других положений, – все это, несомненно, дало сильный толчок развитию теоретико-правовой мысли. Достоинством марксистского учения является его последовательный материалистический характер. Выработанные в данной теории дефиниции и по сей день не утратили своей актуальности. Так, в рамках марксистского учения имеет место следующее определение права: право – это возведенная в закон воля экономически господствующего класса, которое достаточно востребовано в современных учениях о сущности права. Недостатком данной теории является понимание права как надстройки над экономическим базисом. Такой подход существенно умаляет значение права, лишает его самостоятельной ценности.

§ 4. Теории происхождения государства

Не меньшее разнообразие, чем теории происхождения права, имеют теории происхождения государства. Рассмотрим некоторые из них.

Теологическая теорияисходит из того, что государство существует вечно в силу божественной воли, а потому каждый обязан смириться перед этой волей, подчиниться ей во всем. Согласно этой теории, творец всего сущего на Земле, в том числе и государства, – Бог, проникнуть же в тайну божественного замысла, постичь природу и сущность государства невозможно. При этом данная теория не отвергала необходимости создания и функционирования земного государства, обеспечения необходимого правопорядка. Придавая государству и государственной власти божественный характер, она всеми подвластными ей средствами поднимала их престиж, сурово осуждала преступность, способствовала утверждению в обществе взаимопонимания и разумного порядка.

Аристотель(384 до н. э. – 322 до н. э.), древнегреческий философ. Основное сочинение «Политика. Афинская политика». Всего Аристотель написал 28 книг объемом в 445 270 строк.

Патриархальная теориябыла широко распространена в Древней Греции и рабовладельческом Риме, получила второе дыхание в период средневекового абсолютизма и сегодня имеет своих сторонников.

У истоков патриархальной теории стоял Аристотель, который считал, что государство представляет собой естественную форму человеческой жизни, вне государства общение человека с себе подобными невозможно. Как существа общественные, люди стремятся к объединению, образованию патриархальной семьи, а увеличение числа этих семей и их объединение приводят к образованию государства. Аристотель утверждал, что государственная власть есть продолжение и развитие отцовской власти.

Закладка:

В средние века, обосновывая существование в Англии абсолютизма, Р. Фильмер в работе «Патриархия, или Защита естественного права королей» (1642) со ссылками на патриархальную теорию доказывал, что первоначально Бог даровал королевскую власть Адаму, который в силу этого и является не только отцом человеческого рода, но и его властелином.

Локк Джон(1632, Рингтон – 1704, Отс), английский философ-просветитель и политический мыслитель. Разработал эмпирическую теорию познания и идейно-политическую доктрину либерализма. Основная работа: «Два трактата о государственном правлении» (1690).

В России эти идеи развивал теоретик народничества Н.К. Михайловский. Историк М.Н. Покровский считал, что древнейший тип государственной власти развился непосредственно из власти отцовской. Своеобразным отголоском данной теории является вера в хорошего царя, отца народа, вождя, суперличность, способную решать все вопросы. В истории России есть немало фактов, подтверждающих проявление патриархальных идей. Яркий пример – Кровавое воскресенье 1905 года. Цель мирной демонстрации – проинформировать царя о народных бедах. Более поздние представления о главе государства как отце народа также позволяют констатировать востребованность патриархальной концепции. Традиции патернализма, вождизма в современных государствах проявляются, когда главу государства позиционируют как главу семьи своих подданных. Провозглашают его спасителем отечества, ждут от него чудесного избавления от всех политико-экономических проблем. Как правило, это проявляется в передаче такому воспетому правителю дополнительных, а нередко и чрезмерных, чрезвычайных полномочий. Такие метаморфозы не могут не отразиться на политическом режиме такого государства.

Противники патриархальной теории отмечали ее антинаучность, биологизацию процесса происхождения государства.

Руссо (Rousseau) Жан-Жак(28.06.1712, Женева – 02.07.1778, Эрменонвиль, близ Парижа), французский философ-просветитель, писатель, композитор. Работы: «Об общественном договоре», «Рассуждение о науках и искусствах» (1750) и др.

Теория договорного происхождениягосударства также берет свои корни из глубины веков.

Еще в Древней Греции появились взгляды, согласно которым государство возникло в результате договорного объединения людей с целью обеспечения справедливости. Развитие, аргументацию и оформление эта теория получила в трудах Г. Гроция, Б. Спинозы, А. Радищева, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж.-Ж. Руссо. Основные концептуальные положения данной теории изложены Ж.-Ж. Руссо в произведении «Об общественном договоре». Цель общественного договора: найти такую форму ассоциации, которая защищает и ограждает всею общей силой личность и имущество каждого из членов ассоциации и благодаря которой каждый, соединяясь со всеми, подчиняется, однако, только самому себе и остается столь же свободным, как и прежде.

Сторонники данной теории исходили из того, что государству предшествует естественное состояние, которое они характеризовали по-разному, например, Т. Гоббс назвал это состояние «войны всех против всех». Затем ради мира и благополучия заключается общественный договор между каждым членом общества и создаваемым государством. По этому договору люди передают часть своих прав государственной власти и берут обязательство подчиняться ей. Взамен государство обязуется охранять неотчуждаемые права человека, в том числе право на жизнь, право собственности, а также право на свободу и безопасность. Соглашение людей, по мнению Ж.-Ж. Руссо, – основа законной власти. В результате каждый договаривающийся подчиняется общей воле (государству), но в то же время становится одним из участников этой воли. Суверенитет принадлежит народу в целом, а правители – это уполномоченные народа, обязанные отчитываться перед ним и сменяемые по его воле. Главная забота государства состоит в заботе об общем благе.

Важными являются такие формы демократии и самоорганизации как референдум, который принимает закон. Право на издание законов является исключительным правом народа. Основополагающее значение имеет неотчуждаемое право на сопротивление тиранам. Это особенно важно в связи с тем, что любой правитель мечтает увеличить свою власть, сделать ее безграничной, а самому стать тираном.

Коллективный договор – это акт публично-правового содержания. Важно, что он является двусторонним. Договор содержит взаимные права всего народа и частных лиц. Каждый индивидуум, вступая в договор с самим собою, оказывается принявшим всякое обязательство, а именно как член суверена в отношении частных лиц и как член государства в отношении к суверену. Таким образом, коллективный договор обеспечивает взаимные права и интересы, цели и выгоды целого и каждого из его членов. Ради общей воли необходимо, чтобы воля каждого входила в сумму частных воль как воля отдельного индивида.

Сторонником договорной теории в России был революционный демократ А.Н. Радищев (1749–1802). Он полагал, что государственная власть изначально принадлежала народу и лишь позднее она была передана монарху, но все равно должна оставаться под постоянным контролем народа. Входя в государство, люди не теряют свою свободу, а только сами ограничивают ее. Такой подход позволял ему обосновать право на восстание, сопротивление тирану в случае злоупотребления им властью.

Некоторые ученые, в целом разделяющие идеи договорной теории, по ряду вопросов придерживались других взглядов. Так, Т. Гоббс полагал, что после передачи власти народом правителю он приобретал над своими подданными всю полноту власти.

Учение о государстве Георга Гегеля(1770–1831 гг.).

В основе всех явлений природы и общества, а следовательно, государства и права, утверждал Г. Гегель, лежит абсолютное духовное и разумное начало – «абсолютная идея» («мировой разум», «мировой дух»). При этом он доказывал несостоятельность основных положений договорной теории происхождения государства, полагая, что воля государства есть нечто объективное, разумное начало, не зависимое в своем основании от признания воли отдельных лиц.

Гегель Георг Вильгельм Фридрих(27.08.1770, Штутгарт – 14.11.1831, Берлин), представитель немецкой классической философии, создатель систематической теории диалектики на основе объективного идеализма. Основная работа: «Философия права»

Государство, по его мнению, не служит отдельным лицам и не может быть их творением. Государство есть высшая форма реализации нравственности. Оно не служит чьим-либо интересам, а является абсолютной самоцелью. Иначе говоря, государство не служит, а господствует, оно не средство, а цель, цель в себе, высшая из всех целей. Государство имеет высшее право в отношении личности, а высшая обязанность последней – быть достойным членом государства.

Гегель отвергает народный суверенитет и вытекающую из него идею демократии. Верховная власть, по его теории, не может выражать интересы народа, так как народ не только не знает, чего хочет «разумная воля», но не знает даже, чего он сам хочет.

Учение Г. Гегеля было направлено против теории договорного происхождения права, естественных и неотчуждаемых прав человека.

Теория насилия (завоевания)возникла и получила распространение в конце XIX – начале XX века. Ее основоположники (Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и др.) опирались на известные исторические факты возникновения германских и венгерских государств. Мать государства, утверждают сторонники данной теории, – война и завоевание. Так, Л. Гумплович писал: «История не предъявит нам ни одного примера, где бы государство возникало не при помощи акта насилия одного племени над другим, оно выражалось в завоевании и порабощении более сильным чужим племенем более слабого, уже оседлого населения». Таким образом, Л. Гумплович переносит закон жизни животных на человеческое общество, чем биологизирует социальные явления. По его словам, над действиями диких орд, обществ, государств царит сложный закон природы.

Данная теория была объектом критики именно за насаждение культа насилия, игнорирование социально-экономических факторов. Противники этой теории полагают, что для возникновения государства необходим такой уровень экономического развития, который позволил бы содержать государственный аппарат и производить соответствующее военное вооружение. Если подобных экономических условий нет, никакое насилие само по себе не может привести к возникновению государства. Вместе с тем бесспорно, что насилие играло немаловажную роль в государствообразующем процессе. Оно не было причиной образования государства, но служило мощным катализатором этого процесса.

Фридрих Энгельс(1820–1895), один из основоположников марксизма. Основная работа: «Происхождение семьи, частной собственности и государства»

Закладка:

Марксистская теорияпроисхождения государства наиболее полно отражена в работе Ф. Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства». Для этой теории характерен последовательный материалистический подход. Она связывает возникновение государства с появлением частной собственности, расколом общества на классы, классовым антагонизмом. Суть данной теории выражается словами: «Государство есть продукт и проявление непримиримых классовых противоречий».

Имеются и другие теории происхождения государства, которые не получили широкого распространения. Рассмотрим некоторые из них:

Ирригационная теория(К.А. Виттфогель «Восточный деспотизм») связывает возникновение государства с необходимостью строительства ирригационных систем. Грандиозное строительство требует централизации власти, ужесточения методов организации и принуждения общества, развитие методов учета и распределения. Необходимость постоянного контроля и организации деятельности масштабных ирригационных систем вызвала к жизни менеджирально-бюрократическую социальную группу, в итоге поработившую общество. Критики данной теории полагают, что в данной теории неверно расставлены причины и следствия, и первоначально возникшее государство создало условия для строительства ирригационных систем.

Органическая теориясравнивает процесс происхождения государства с развитием человеческого организма. Одним из основателей данной теории был Г. Спенсер. Но полагал, что государство представляет собой некий общественный организм. Люди представлялись как клетки, из которых построен организм. Государственная власть отражает господство целого над элементами. Благополучие организма (государства) в целом является отражением хорошего состояния каждой клетки (человека). Больные клетки снижают эффективность организма в целом и могут угрожать его безопасности. Правительству в организме отводится роль мозга, который управляет всеми другими органами и руководит функциями.

К достоинствам данной теории можно отнести реальную зависимость между социальными и естественными законами, системность общества и государства. Критики отмечали наивность и ненаучность данной теории.

Психологическая теория(Л.И. Петражицкий, Г. Тард) определяет общество и государство как сумму психических взаимодействий индивидов. Человеку присуща социальность, потребность в общественном существовании, коллективных формах деятельности. Государство и общество трактуются как непосредственное продолжение психических закономерностей развития человека. К достоинствам данной теории нередко относят понимание социальных закономерностей через психические процессы конкретного индивида. К недостаткам данной теории относят то, что психика человека испытывает влияние экономических, политических и целого ряда других факторов. При этом влияние именно психики на возникновение государственно-правовых институтов едва ли будет решающим.

Рекомендуемая литература

Алексеев В.П., Першиц А.И.История первобытного общества. – М., 1990.

Кашанина Т.Н.Происхождение государства и права: современные трактовки и проблемы: Учеб. пособие. – М., 2004.

Косарев А.И.Происхождение и сущность государства. – М., 1969.

Мальцев Г.В.Пять лекций о происхождении и ранних формах права и государства. – М., 2000.

От доклассовых обществ к раннеклассовым. – М., 1987.

Энгельс Ф.Происхождение семьи, частной собственности и государства / Маркс К. и Энгельс Ф. Соч. Т. 21.

Контрольные вопросы

• Какая из теорий происхождения права вам представляется наиболее убедительной и почему?

• Каковы этапы становления права?

• Какие формы регулирования общественных отношений первобытнообщинного общества вы знаете?

• Какие можно выделить достоинства и недостатки патриархальной теории?

Глава 3. Исторические типы права и государства

• Понятие исторического типа права и государства.

• Подходы к типологизации.

• Формационный подход.

• Многообразие цивилизационных подходов к типологизации права и государства.

• Смена исторических типов.

• Прогресс и регресс.

§ 1. Типология государств: понятие и подходы

Тип государстваотражает исторически изменяющуюся сущность государства, позволяет охарактеризовать государства каждой исторической эпохи и выявить диалектику общего и особенного в различных и даже противоположных государствах.

Тип государства варьируется в зависимости от конкретно-исторических условий и рамок исторической эпохи его проявления.

Подтипом государствапонимаются общие системообразующие сущностные признаки, присущие конкретной совокупности (группе) государств и раскрывающие закономерности их организации и развития.

Типология представляет собой один из видов классификации и базируется на обобщении большого фактического, исторического, социологического, правового и иного материала, на выявлении объективных процессов и связей, существующих в конкретном обществе, на анализе особенностей функционирования государственно-правовых явлений и систем.

Типология государств и правовых систем представляет собой объективно необходимый, закономерный процесс познания естественного развития государства и права как отражение процесса исторически неизбежной смены одного государства и права другим. Она является одним из важнейших приемов, или средств, познания исторического развития государства и права.

Развитие государства и права – это непрерывно протекающий, длящийся, объективно обусловленный процесс, что, впрочем, не исключает его влияния на функционирование государственно-правовых явлений и субъективных факторов. Это относится как в целом к государству и праву, так и к отдельным их составным частям, отдельным этапам их развития и к отдельным странам. Субъективный фактор проявляется через исторические личности, которые своим собственным опытом оказали существенное воздействие на историю какого-либо государства и даже мира в целом. Можно назвать великих исторических деятелей, которые на века предопределили развитие цивилизации. Так, царствование Александра Македонского дало миру могучую державу, в которой были созданы социальные, интеллектуальные и иные предпосылки для развития государственно-правовой и культурной жизни страны. В истории Франции знаковой фигурой является Наполеон.

Процесс развития государственно-правовой материи неразрывно связан с постоянным развитием социальной сущности, содержания и назначения государства и права, а также с коренным изменением основных принципов их организации и функционирования.

Процесс перехода государства и права от одной ступени к другой, от одного типа государства и права к другому органически сочетает в себе элементы непрерывности, эволюционности развития государственно-правовых явлений с элементами их дискретности, качественной скачкообразности, революционности. Выделяют два способа перехода от одного типа государства и права к другому: эволюционный и революционный.

Эволюционность развитиягосударства и права – постепенное накопление в них количественных и качественных изменений. Это процесс медленных, длительных по времени, качественных изменений, при котором следующая стадия органически связана с предшествующей. Эволюция характеризуется непрерывностью и преемственностью.

Революционность развитияпредставляет собой скачкообразное качественное изменение государственно-правовых явлений и практически исключает преемственность одного типа государства и права другому. Более того, последующий тип выступает противоположностью предшествующего. Примером такого перехода является Великая Октябрьская социалистическая революция 1917 года. В результате победы пролетарских масс был свергнут буржуазный (капиталистический) тип права и государства. Ему на смену пришел социалистический тип. С точки зрения экономики, социальной структуры, целеполагания права и государства между указанными типами нет ничего общего.

Кроме реформ и революций истории известны перевороты.Переворот– насильственный переход (захват) власти от одной части правящего класса к другой, от одной группы или фракции господствующей политической элиты к другой. Перевороты бывают военные, дворцовые, государственные, однако все они не влекут смену типа государства и права. Переворот не затрагивает глубинные, сущностные пласты всего государственного механизма. Изменения носят поверхностный, частичный характер. Могут, например, измениться направления внутренней и внешней политики, государственный режим и т. п. важные элементы государственно-правового механизма, но не определяющие тип права и государства.

Закладка:

Развитие государства и права может происходить по восходящей и нисходящей линиям.Прогрессивное (восходящее)развитие государства проявляется в переходе государства от одного типа к другому – более совершенному, от одной его сущностной характеристики к другой – улучшенной. При прогрессе укрепляются демократические принципы организации и деятельности государства, расширяются его социальные основы, увеличивается объем прав и свобод его граждан, усиливается роль народа в правотворчестве. При прогрессивном развитии совершенствуется сам государственный механизм, расширяются конституционно-правовые основы его деятельности, совершенствуется механизм взаимосвязи и взаимодействия государства с обществом и различными социально-политическими институтами.

Регрессозначает движение назад, возврат к уже пройденным этапам государства и права, следствием чего является уменьшение прав и свобод граждан, смена демократии авторитарным и даже тоталитарным политическим режимом. Нередко осуществляется возврат к открытому закреплению неравенства граждан по социально-кастовым имущественным признакам. Так, закономерным итогом возвращения государств в религиозно-общинный тип, соответствующий феодальному государству и праву, является ограничение прав женщин, ущемление свободы совести и других демократических ценностей.

В истории общественно-политической и правовой мысли неоднократно предпринимались попытки выявить существенные черты государств с целью их типологизации.

В основу типологии государств могут быть положены различные основания: справедливость государственного устройства, цикличность его развития, особенности политического режима, основные классы и их отношение к средствам производства и ряд других оснований. Выделяют две основные типологии государства и права: формационный и цивилизационный. Формационный подход является традицией, унаследованной от советской эпохи и соответствующей идеологии.

§ 2. Формационный подход к типологии государства и права

Формационный подходоснован на понятии общественно-экономической формации.

Формация– это исторический тип общества, основанный на определенном способе производства и соответствующих производственных отношениях.

Определение типа государства в данном подходе равнозначно установлению того, какой класс господствует в данном обществе или в данной стране. Кроме того, принципиальное значение имеет основное средство производства, право собственности на которое делает ту или иную социальную группу (класс) господствующей.

По формационному критерию выделяются следующие типы государств: рабовладельческое, феодальное, буржуазное и социалистическое. Рассмотрим основные характеристики названных государств.

Экономическую основурабовладельческого государствасоставляли производственные отношения, при которых объектами собственности рабовладельцев были не только средства производства, но и работники производства – рабы. Раб считался вещью. В рабовладельческих государствах существовали также группы свободных, но экономически зависимых людей – мелкие ремесленники, крестьяне, права которых были сильно ограничены.

Основными функциями рабовладельческого государства являлась охрана частной собственности, подавление сопротивления рабов и других угнетенных групп. Внешние функции: оборона, мирные связи, завоевание и порабощение других народов, управление завоеванными территориями.

Рабовладельческий строй, а вместе с ним государство и право, прошел две основные стадии развития. Первая стадия – древневосточное землевладение. Для нее характерно наличие значительных пережитков первобытнообщинного строя: существование примитивных форм патриархального рабства и ведения хозяйства, при которых рабу разрешалось иметь свое имущество и даже семью. Вторая стадия – греческое рабовладение, отличающееся более высоким уровнем развития способа производства, более развитыми формами эксплуатации рабов и неимущих граждан.

В начале развития рабовладельческого строя государственный аппарат отличался относительной пестротой, неразвитостью, слабостью. Формировался он строго по классовому признаку. Высшие посты в военно-бюрократическом механизме рабовладельческого государства занимали представители господствующего класса, знать. Огромную роль в государственном аппарате играли жрецы. Они влияли на сознание людей, обожествляли царей, императоров, фараонов. Жрецы занимали привилегированное положение в обществе. Их личность и имущество считались неприкосновенными.

Основными задачами рабовладельческого права являлись: закрепление частной собственности рабовладельцев на средства производства и на рабов, установление рабовладельческого общественного и государственного строя, различных форм господства класса рабовладельцев, узаконение существовавшего социального неравенства между различными группами и слоями людей.

Основными формами римского права были обычаи, которые до V века до н. э. выступали единственным источником права и мало чем отличались от религиозных и нравственных предписаний. Позже появились законы. Получили распространение эдикты магистратов, т. е. публичные объявления правил, которые подготавливались и обнародовались магистрами при вступлении в должность. Большое значение в системе источников римского права имели «ответы правоведов» – мнения и суждения выдающихся юристов. Как правило, рабовладельческий строй сменялся феодальным.

Большинство стран мира прошло стадиюфеодального государства. Возникает этот тип государства либо путем постепенного разложения рабовладельческого экономического и социально-политического строя и зарождения в его недрах зачатков феодального строя, либо путем постепенного развития, а затем разложения первобытнообщинного строя и возникновения на его основе феодального. В последнем случае государства минуют стадию рабовладельческого права и государства. Так складывалась отечественная история.

Основным средством производства в феодальном государстве являлась земля, исходя из отношения к которой общество делилось на ее собственников – помещиков и лиц, не имеющих собственности на землю, – крестьян. Крепостной крестьянин феодального государства, находился, помимо этого, еще и в личной зависимости от феодала. Данный способ производства был эффективнее рабовладельческого, поскольку он вызывал у крестьянина некоторую заинтересованность в результатах своего труда: после выплаты ренты часть продукции оставалась ему. Существовало три вида ренты: отработочная, натуральная и денежная.

Огромную роль в феодальном государстве играла церковь, нередко светская и религиозная власти объединялись. Таким образом, в условиях феодального строя экономическое принуждение органически сочеталось с внеэкономическим, прямым принуждением крепостных.

Внутренние функции такого государства были направлены на поддержание феодальной собственности на землю, эксплуатацию крестьян, подавление их сопротивления, внешние – на установление и поддержание экономических связей, а также на захват новых территорий.

Характерной чертой феодального государства было объединение в одних руках земельной собственности и политической власти, аппарата управления хозяйством и отправление административных, фискальных, полицейских и судебных функций.

Феодальное право выражало интересы и волю феодалов. Основные задачи феодального права заключались в юридическом оформлении и закреплении феодальной собственности на землю и другие средства производства, в закреплении сложившейся системы эксплуатации и поддержании порядка, выгодного господствующему классу, в регулировании системы иерархических отношений, существовавших внутри господствующего класса, в обеспечении экономического, политического и духовного господства феодалов, в охране феодальной собственности и власти. Право носило ярко выраженный сословный характер, открыто закрепляло экономическое и социально-политическое неравенство в обществе.

Привилегированными сословиями являлись духовенство и феодалы. Значительно ограничивались в правах горожане. Крестьяне были бесправным сословием, они могли иметь во владении только домашний скот и инвентарь.

Характерной особенностью феодального права был партикуляризм, т. е. отсутствие единой системы права в масштабе всей страны и преобладание в нем местных обычаев и актов отдельных феодалов, раздробленный характер права. Феодальное право не знало деления на отрасли и институты. Составными его частями были крепостное, городское, каноническое и церковное право.

Буржуазное государствохарактеризуется следующими признаками: господство капиталистической собственности, наличие класса буржуазии, владеющего подавляющей частью средств производства, и класса пролетариата, живущего наемным трудом. Частная собственность, обладание ею является основой, мерилом экономической свободы при данном типе государства. А экономическая свобода служит фундаментом политической, социальной и личной свободы человека. Основным источником появления и последующего накопления собственности служат трудовая деятельность, а также эксплуатация человека человеком, угнетение широких слоев трудящихся масс со стороны господствующих слоев, присвоение ими результатов чуждого труда.

Закладка:

Социальная структура буржуазного общества представлена буржуазией и пролетариатом. Современные подходы к делению общества капиталистического государства выделяют три класса: высший, средний и низший. Доминирующее положение занимает высший класс, он определяет внутреннюю и внешнюю политику, сущность государства.

Буржуазное право делится на частное и публичное. Основными формами права являются нормативные акты: правительственные декреты, решения, постановления, инструкции. Велика роль прецедента как административного, так и судебного.

Особенностью буржуазного права является провозглашение формального равенства. Речь идет в первую очередь о равенстве юридическом: перед законом, перед судом, процессуальное равенство сторон, равенство мужчин и женщин, равенство прав и обязанностей. Буржуазное право закрепляет основные ценности данного государства и общества: свобода, равенство и братство. Именно под этими лозунгами производились буржуазные революции. Буржуазия, накопившая огромные материальные резервы еще при феодализме, выступала в революции против сословных привилегий феодализма.

Вместе с тем данный тип государства и права, встав на защиту частной собственности, создал условия для имущественного неравенства, при которых беднейшее население, обладая обширными правами, реально не может воспользоваться ими.

На смену буржуазному государству может прийтисоциалистическое государство.Первое в мире социалистическое государство возникло в результате победы Великой Октябрьской социалистической революции 1917 года. Более чем за 70 лет была образована обширная система социалистических государств: Болгария, Чехословакия, Румыния, СССР и ряд других.

В результате политических преобразований конца XX века социалистические государства отказались от данного типа посредством реформ либо революции. Сегодня признаками данного типа обладают Куба и Китай.

Социалистическое государство, в отличие от всех других типов, не возникает эволюционным путем. Оно всегда – результат революции. Предпосылкой становления и развития такого государства является слом старой государственной машины, уничтожение буржуазного государственного аппарата.

Принципиальное значение имеет диктатура пролетариата, которая представляет собой классовый союз между пролетариатом и другими слоями трудящихся. Экономическую основу социалистического государства составляет государственная собственность на средства производства. Частная собственность отсутствует, но имеется индивидуальная собственность, созданная как результат собственного труда. «От каждого по способностям – каждому по труду» – формула социалистической распределительной системы.

Согласно марксистской доктрине определение понятия типа государства равнозначно установлению того, какой класс политически господствует в данном обществе или в данной стране.

Сущность социалистического права заключается в выражении воли и интересов рабочего класса. По мере развития классового общества и постепенного отмирания классов государство и право как классовые институты и явления тоже отмирают. На смену социалистическим отношениям в таких условиях придут коммунистические отношения.

§ 3. Цивилизационный подход к типологии государства и права

Цивилизационный подходпредставляет собой типологизацию, построенную с учетом многоукладности экономического базиса, сложности социального состава каждого периода, культурно-исторических особенностей.

Основу этого подхода составляют взаимоотношения человека и государственной власти.

Суть цивилизационного подхода состоит в том, что при характеристике развития конкретных стран и народов следует учитывать не только развитие процессов производства и классовых отношений, но и духовно-культурные факторы. К ним можно отнести особенности духовной жизни, форм сознания, в том числе религии, мировоззрения, исторического развития, географического расположения, своеобразие обычаев, традиций и т. д. В совокупности эти факторы образуют понятие культуры, которая служит специфическим способом бытия того или иного народа. Совокупность родственных культур образует цивилизацию.

Замечено, что духовно-культурные факторы способны:

• полностью блокировать влияние того или иного способа производства;

• частично парализовать его действие;

• прервать поступательное формационное движение;

• усиливать социально-экономическое развитие.

Таким образом, согласно цивилизационному подходу экономические процессы и факторы цивилизации тесно взаимодействуют, стимулируя друг друга.

Сложным является вопрос о критериях типологии цивилизаций. Английский историк Арнольд Джон Тойнби в качестве типа цивилизации называл религию, образ мышления, общность историко-политической судьбы и экономического развития и др. Применяются и другие основания типологизации. Так, используется географический критерий, по которому выделяют южные, северные и средние цивилизации. По основанию отношения церкви, государства и права выделяют следующие типы: теократический, клерикальный, атеистический, светский. Признак самостоятельности позволяет разделять цивилизации на первичные и производные. Имеются и другие основания и, как следствие, тип государства и права. Рассмотрим характерные особенности отдельных типов.

Исторический процесс привел к складыванию свыше двух десятков цивилизаций, отличающихся друг от друга не только утвердившимися в них системами ценностей, господствующей культурой, но и характерным для них типом государства. В своем развитии цивилизации проходят несколько этапов.

Выделяют следующиевиды цивилизации:

•локальныецивилизации, существующие в отдельных регионах или у отдельных народов (шумерская, эгейская и др.);

•особенныецивилизации (китайская, западноевропейская, восточноевропейская, исламская и др.);

•всемирнаяцивилизация, охватывающая все человечество. Она формируется на основе принципа глобального гуманизма, включающего достижения человеческой духовности, созданные на протяжении всей истории мировой цивилизации.

Выделяют такжепервичныеивторичные цивилизации,государства которых отличаются по их месту в обществе, социальной природе, выполняемой роли.

Для государств первичных цивилизаций характерно то, что они являются частью базиса, а не только надстройки. Это объясняется ключевой ролью государства в развитии социально-экономической сферы. Государство связано с религией в единый политико-религиозный комплекс. К первичным относят, в частности, древнеегипетскую, ассиро-вавилонскую, шумерскую, японскую, сиамскую цивилизации.

Государство вторичной цивилизации не так всесильно, оно не составляет элемента базиса, но входит в качестве компонента в культурно-религиозный комплекс. К таким цивилизациям относят западноевропейскую, североамериканскую, латиноамериканскую и др.

Возможна классификация государств по их отношению к религии. Выделяют светские, клерикальные, теократические и атеистические государства.

Всветском государствевсе виды религиозных организаций отделены от государства, они не вправе выполнять ни политических, ни юридических функций, не могут вмешиваться в дела государства. В свою очередь, государство и его органы не вправе контролировать отношение своих граждан к религии. Государство не вмешивается во внутрицерковную деятельность, если она не нарушает действующее законодательство. Государство не оказывает ни одной из конфессий ни материальной, ни какой-либо иной помощи.

В светских государствах религиозные организации не выполняют по государственному поручению юридических функций. Конфессии занимаются лишь деятельностью, связанной с удовлетворением религиозных потребностей населения. Церковь не выполняет политических функций и, следовательно, не является элементом политической системы общества. Светское государство не вмешивается во внутрицерковную деятельность, если она не нарушает действующее законодательство, однако оно вправе регулировать наиболее важные с точки зрения общего интереса аспекты.

Закладка:

Государство охраняет законную деятельность религиозных объединений, гарантирует свободу религии, обеспечивает равенство религиозных организаций перед законом.

Промежуточный вариант между светским и теократическим государствами –клерикальное. Особенность данного государства в том, что оно не объединено с церковью, однако церковь через законодательно установленные институты определяющим образом влияет на государственную политику. Клерикальным считается государство, где та или иная религия официально имеет статус государственной и занимает привилегированное положение по сравнению с другими конфессиями. Статус государственной религии предполагает тесное сотрудничество государства и церкви, которое охватывает различные сферы общественных отношений.

Для статуса государственной религии характерны следующие особенности:

• признание за церковью права собственности на широкий круг объектов – землю, здания, сооружения, предметы культа и др.;

• получение церковью от государства различных субсидий и материальной помощи, налоговых льгот;

• наделение церкви рядом юридических полномочий, например, правом регистрировать брак, рождение, смерть и даже регулировать брачно-семейные отношения;

• право церкви иметь свое представительство в государственных органах;

• осуществление церковью контроля в области воспитания, введение религиозной цензуры в печатной продукции, кино, телевидении и т. п.

Клерикальными государствами в настоящее время являются Великобритания, Дания, Норвегия, Израиль и некоторые другие. Так, в Великобритании представители высшего духовенства заседают в Палате лордов. Церковь занимается регистрацией актов гражданского состояния, иногда – регулирует брачно-семейные отношения. Церковь обладает широкими полномочиями в области воспитания подрастающего поколения и образования, ведет религиозную цензуру печатной продукции. Следует также отметить достаточно сильное экономическое положение церкви: она получает от государства различные субсидии, является крупным собственником, обычно пользуется льготным налогообложением.

Атеистические государствавытесняют религию как мировоззрение, а церковь – как социальный институт из общественной жизни. Религиозные организации либо запрещаются, либо ставятся в такие условия, в которых они не могут нормально функционировать. Церковнослужители подвергаются гонениям, у церкви изымается ее имущество, включая храмы и культовые предметы.

Религиозные объединения не имеют прав юридического лица и не могут совершать юридически значимых действий. Священнослужители и верующие могут быть репрессированы, запрещается проведение в общественных местах религиозных обрядов, ритуалов, издание религиозной литературы и ее распространение. Свобода совести сводится к свободе пропаганды атеизма.

ЗАКОН ГЛАСИТ

7 октября 1977 года

СОЮЗ СОВЕТСКИХ СОЦИАЛИСТИЧЕСКИХ РЕСПУБЛИК

Статья 44. Каждому гарантируется свобода совести – право свободно исповедовать любую религию либо не исповедовать никакой, выбирать, иметь и распространять религиозные, нерелигиозные или иные убеждения и действовать в соответствии с ними при условии соблюдения закона.

Религиозные объединения в Российской Федерации отделены от государства, государственная система образования носит светский характер.

Все религии и религиозные объединения равны перед законом.

Оскорбление убеждений граждан преследуется по закону.

Теократическое государствоявляется противоположностью светского государства, поскольку в нем государственная власть принадлежит церкви. Монарх является одновременно и верховным священнослужителем. Такими государствами являются Ватикан, Ирак, Пакистан, Саудовская Аравия, Марокко и др. Религиозные нормы составляют основной источник законодательства, регулируют все сферы частной и публичной жизни и имеют приоритет над светским законом.

Жан Боден подразделял государства на три категории по географическому критерию – южные, северные и средние.Южныенароды превосходят все другие народы тонкостью и силой ума.Северныенароды отличаются своей физической силой.Средниеже – превосходят северян умом, но уступают в силе, а южан превосходят по физической силе, но уступают им в хитрости и изощренности.

В соответствии с цивилизационным подходом выделяют также такие типы государств, какдемократическиеиантидемократические(по основанию – форма политического режима).

Современной моделью цивилизационного подхода является либертарно-юридический. В.С. Нерсесянц под типом государства предложил понимать основные исторические формы признания и организации свободы людей, выражающие этапы ее прогресса.

1-й тип государств представляет собой этнические страны Древнего мира. Субъектами государственно-правовых отношений являются только лица титульных наций. Все другие люди считались объектами права.

2-й тип – сословное государство эпохи Средних веков. Свойства субъектов права предопределяются принадлежностью к определенному сословию.

3-й тип – государства индивидуалистического типа. Этому типу соответствует понимание человека субъектом права только как индивида, вне его социальных, этнических, национальных, сословно-классовых связей.

4-й тип – гуманитарно-правовой тип, в котором человек обладает неотчуждаемыми правами естественного происхождения. Именно эти права являются основой законодательства, создаваемого государством.

Профессором С.С. Алексеевым предложена авторская типологизация права:

1) право соответствующее доцивилизационной стадии правового развития. Примером является право вожаков, обычного происхождения;

2) кулачное право азиатских теократических государств эпохи рабовладения и феодализма. Это право сочетало в себе обычные нормы, элементы писаного государственного права, сильное теологическое начало;

3) право власти означает признание законом особого предписания государственного происхождения;

4) право гражданского общества, основанное на естественном праве. Право в целом понимается как гуманитарная ценность.

Достоинство цивилизационного подхода видится в том, что он ориентирует на познание социальных ценностей, присущих конкретному обществу. Он многомернее, чем формационный подход, так как позволяет рассматривать государство не только как организацию политического господства одного класса над другим, но и как большую ценность для общества.

Неконструктивно противопоставлять формационный и цивилизационный подходы. Они должны применяться в комплексе, что позволит соединить материалистические достижения формационного подхода и культурные, духовные начала цивилизационной типологии.

Рекомендуемая литература

Бердяев Н.А.Государство // Власть и право. Из истории русской правовой мысли. – Л., 1990.

Рожкова Л.П.Принципы и методы типологии государства и права. Саратов, 1984. – 116.

Сигалов К.Е. Проблемы периодизации исторического процесса: формационный и цивилизационный подходы. – М., 1998.

Тойнби А.Д.Постижение истории. – М., 1991.

Ушаков А.А. О понятии исторического типа государства и права // Правоведение. – 1983. – № 5.

Формация или цивилизация // Вопросы философии. – 1989. – № 10.

Хабибуллин А.Г.Научные основы типологии государства, вопросы теории и практики. СПб., 1997.

Чиркин В.Е.Три ипостаси государства // Государство и право. – 1993. – № 8.

Глава 4. Понятие и сущность государства

• Сущность государства.

• Подходы к сущности государства.

• Признаки государства.

• Суверенитет.

• Территория.

• Налоги.

• Власть.

• Издание законов.

• Функции государства.

• Внутренние и внешние функции.

• Политические, экономические, социальные функции государства.

§ 1. Сущность государства

Многие правовые явления затруднительно понять и применять без государства и его институтов. Этим объясняется необходимость познать сущность государства, т. е. выявить основу его функционирования и развития, его социальной ценности и назначения, понять государство в единстве всех его многообразных и противоречивых свойств, сторон, форм бытия как самостоятельного института. Раскрытие сущности государства предполагает анализ государства как политической организации классового общества.

Сущность государствасостоит в том, что его надо рассматривать как определенную ассоциацию, члены которой интегрируются в единое целое публично-властными структурами и отношениями. В государстве как политической организации особого рода воля всех членов общества объединяется и выступает как единая государственная воля.

Закладка:

Политико-философской и юридической мыслью выработано множество походов к сущности государства. Их различие становится очевидным при разрешении следующих основополагающих вопросов: 1) соотношение государства и общества; 2) искусственное или органическое, естественное происхождение государства.

Наибольшую известность получили следующие подходы к сущности государства: теория плюрализма, технократическая теория, теория элит, юридический подход.

Теория плюрализмаразработана Ласки, Дюверже, Дарендордем, Далем и другими исследователями. Согласно данной теории общество представляет собой совокупность страт – групп людей, объединенных по возрасту, полу, профессии и другим социально значимым свойствам. Страты могут объединяться в политические союзы для решения какой-либо задачи или лоббирования определенного интереса. Такое объединение необходимо, так как индивид не в силах самостоятельно оказать влияние на государственную власть. Стратифицированные интересы могут воздействовать на государство. В силу разнообразия интересов организаций (плюрализм) осуществляются их цели в государственной политике. Такая форма взаимодействия общества и государства называется плюралистической демократией.

Технократическая теориясформирована и развита в работах Веблена, Барихейма, Сеймана, Мулеша, Зигфрида и других. Основу данной теории составляют взгляды Сен-Симона о том, что без технических специалистов цивилизации угрожала бы гибель. Исчезновение политиков никак не отразилось бы на имеющемся социально-экономическом порядке.

Согласно данной теории технократами являются лица, профессионально занимающиеся управлением. Источником их власти является опыт и компетенция, управленческие науки. Бюрократы в отличие от технократов имеют власть только в связи со своей принадлежностью к аппарату государства. Таким образом, технократическая управленческая деятельность необходима для общества с целью оптимального целенаправленного развития.

Теория элит(Парето, Моски, Сартори) представляет функционирование государства через борьбу политических элит за власть. Элиту составляют: 1) преуспевающие люди; 2) лица, осуществляющие публичную власть. Элита представляет узкий слой лиц, имеющих власть, средства, социальный статус. Победившая элитарная группа получает возможность проводить свои интересы в политике государства.

Юридический подход(Г. Еллинек, Эсмен, Г. Кельзен) рассматривает государство как социальное образование и юридическое учреждение. Юридическая природа государства проявляется в функционировании государственных учреждений, издании и применении правовых норм. При этом государство рассматривается как юридическое лицо, выражающее интересы народа.

Существование государства в качестве политической организации связано прежде всего с тем, что оно является особой организацией политической власти.

Политическая власть обладает концентрированной силой, превращающей ее в действенный фактор социального бытия. Такой силой выступают различные институты государства, организационно оформляющие власть и придающие ей постоянно функционирующий и общеобязательный характер. Этими институтами являются государственные органы власти с их материальными придатками в виде армии, карательных органов, тюрем, суда, а также правовые нормы.

Другими словами, главная особенность политической власти коренится в ее нерасторжимой связи с той или иной формой и степенью развития государственности. Это отличает ее от иных видов власти.

Политическая власть, по сути дела, получает материальное воплощение в государственно-правовых институтах, становится властью государственной. Вот почему эти два понятия, по существу, являются идентичными.

Политическую (государственную) власть отличает от социальной власти то, что первая выражает потребности, интересы, волю не просто различных групп общества, а таких социальных групп, которые занимают доминирующее положение. Марксистская доктрина исходила из деления общества на группы. Класс, обладающий экономическим господством, имел и государственную власть. Современная либеральная концепция отрицает идеи классового общественного устройства, использует понятие страты для описания социального деления. Однако экономическая составляющая политического господства страты, как и класса, осталась неизменной. Выражение в первую очередь именно интересов господствующего социального слоя придавало и придает сегодня власти, а вместе с ней и государству политический характер. Политика – это прежде всего сфера отношений между социальными группами, а они существовали и будут существовать всегда.

Сущность государства как политической организации особенно ярко проявляется в его сопоставлении с гражданским обществом, которое включает в себя общественные отношения за пределами государства: экономические, социальные, идеологические, нравственные, религиозные, культурные, семейные и другие. Именно гражданское общество составляет реальную основу государства. При этом государство и гражданское общество не сливаются, не отождествляются.

Таким образом, государство и гражданское общество представляют единство формы и содержания, в котором форма представлена политическим государством, а содержание – гражданским обществом.

Не менее важная характеристика государства состоит в том, что оно представляют собойструктурную организацию. Это находит свое выражение в наличии у государства специального аппарата в лице людей, обладающих публично-властными полномочиями и профессионально занимающихся выполнением функций управления и руководства, охраной экономического, социального и политического строя общества, в том числе путем принуждения. Именно эта характеристика государства как организации публичной власти делает его особой политической организацией. Государство – не единственное орудие осуществления политической власти. Наряду с ним имеются и другие достаточно эффективные средства реализации этой власти, которые носят негосударственный характер. Среди них – политические движения и партии, профсоюзы, трудовые коллективы и т. д. От них государство отличается четко структурированной системой специальных государственных органов, осуществляющих его многочисленные внутренние и внешние функции.

Таким образом, сущность государства выражает его социальную природу и назначение. Сущность государства изменяется по мере развития общества, под влиянием политического режима, формы правления. Современные демократические государства видят свое предназначение в гарантированности прав своих граждан как части общего мирового порядка.

В истории общественно-политической и правовой мысли существует несколько тенденций понимания социального назначения государства. Одна из них – теория индивидуальной свободы человека и обязанности государства гарантировать эту свободу от чьего-либо вмешательства (А. Смит, С. Милль, Б. Констант, Дж. Локк). В этой теории главное – это наличие экономической и личной свободы. Негативным ее последствием является глубокое неравенство граждан.

Согласно теории, разработанной Ж.-Ж. Руссо, принципу равенства должно быть подчинено все, в том числе и власть, задача которой – обеспечение равенства. Эта тенденция развита в трудах П. Новгородцева, который полагал, что необходимо развить принцип равенства в сторону уравнивания социальных условий жизни.

По мере развития общества преобладает подход, ориентированный на усиление социального назначения государства, которое выражается в сглаживании несправедливости, неравенства. Именно государство должно осуществлять свою деятельность в сфере защиты прав человека. Социальное назначение государства состоит в перераспределении доходов между слоями общества через систему налогов, государственный бюджет, специальные социальные программы, необходимость государственного финансирования научных исследований и культурных проектов.

§ 2. Понятие и признаки государства

Государство представляет собой сложнейший инструмент политико-правовой организации общества. Попытки определить понятие «государство» известны издавна и не прекращаются по сей день. Ему предшествовали такие дефиниции, как страна, империя, полис, республика. Собственно понятие «государство» стало использоваться позже – с XVI века. В разных контекстах, учениях государство понималось как сообщество, союз, как механизм, машина, как аппарат. Рассмотрим основные признаки государства.

Закладка:

Государствопредставляет собой высокоразвитую форму организации совместной жизни людей на определенной территории. Это особая организация политической власти, располагающая аппаратом, осуществляющая в отношении населения, проживающего на определенной территории, власть, основанную на праве и поддерживаемую принудительной силой.

Государствообладает монополией на принудительную властьв отношении населения. Никакая иная организация общества не имеет права на применение силы, во всяком случае, без санкции государства.

Суверенитетгосударственной власти означает ее верховенство и независимость от какой-либо иной власти, право и возможность осуществлять внутреннюю и внешнюю политику от имени всего общества внутри и вне страны.

Суверенитет государства проявляется в общеобязательности решений государственной власти для всех, кто находится на его территории. Юридическое проявление суверенитета состоит в том, что государство обладает исключительным правом на издание нормативных правовых актов. Суверенитет государства проявляется также в издании правоприменительных актов, которые отражают исключительный характер государственной власти, ее правомочия на принуждение по отношению к гражданам. Решение органов государственной власти гарантируется аппаратом принуждения, который принадлежит государству.

Выделяют несколько видов суверенитета, в том числе национальный, народный.

Народный суверенитет– это право народа самостоятельно решать все вопросы своего политико-государственного и общественного развития. Народ имеет право принимать непосредственное участие в определении основных направлений внутренней и внешней политики. Народный суверенитет включает право на контроль за деятельностью государства и его органов. Идея народного суверенитета нередко закрепляется в конституционных актах. Так, в соответствии со статьей 2 Конституции РФ носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ. Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления.

Суверенитет нацииозначает ее полновластие в определении своего статуса, ее способность и правомочие осуществлять самоуправление. Суверенитет нации означает ее право выйти из состава государства и создать собственное.

Издание законов и правил, обязательных для всех граждан данного государства. Государство обладает монополией на издание одного вида формы права – нормативного правового акта. Право и отражающее его законодательство являются эффективным инструментом государственной власти. Правотворческая функция является одной из важнейших, так как именно право позволяет осуществлять иные функции государства. Законодательный орган государственной власти создается непосредственно для принятия законов. Исполнительная власть также занимается правотворчеством, например, правительство издает постановления. Законодательство является формой закрепления государственной власти. Иные формы права, например обычай, возникают без участия государственной власти. Деятельность государства по отношению к обычаю называется санкционированием (признание, принятие).

Взимание налогов и сборовосуществляется на содержание государственного аппарата, формирование общенационального бюджета. Общеобязательные сборы являются атрибутом именно государственной власти. Налоги и сборы – финансовое основание государственной власти. Налоги – это обязательные платежи, взимаемые с граждан и юридических лиц. Их размер и виды зависят от типа государства, его политико-экономической природы. Порядок исчисления и уплаты налогов устанавливается законодательством. Налоги и сборы должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными. Недопустимы налоги и сборы, препятствующие реализации гражданами своих конституционных прав (п. 3 ст. 3 Налогового кодекса РФ).

Государство представляет собойструктурную организацию,что находит отражение в наличии у него специального аппарата в лице людей, обладающих публично-властными полномочиями и профессионально занимающихся выполнением функций управления и руководства, охраной экономического, социального и политического строя общества, в том числе путем принуждения.

Принципиальной характеристикой государства выступает его существование в качестветерриториальной организации, разделение населения по территориальному признаку и территориальная целостность государства.

Территория государства —пространство, в пределах которого государство обладает всей полнотой власти. Она включает сухопутную территорию (земля, недра), водную территорию (реки, озера, искусственные водохранилища, морские территориальные и территориальные воды, омывающие территорию государства), воздушную территорию (воздушное пространство над сухопутной и водной территорией), а также объекты, приравненные к территории государства (морские и воздушные суда, космические корабли и станции, действующие под флагом данного государства, и некоторые другие объекты, принадлежащие государству).

Если негосударственные организации в состоянии объединять людей по мировоззрению, политическим устремлениям, роду занятий и т. д. вне зависимости от границ различных государств, то специфическая черта государственной организации состоит в объединении населения определенной территории с последующим разделением этой территории на административно-территориальные единицы. Другими словами, эта черта заключается в строгом ограничении государством своей территории. На эту территорию распространяются власть, правовые нормы государства, т. е. его юрисдикция.

12 декабря 1993 года

1. Территория Российской Федерации включает в себя территории ее субъектов, внутренние воды и территориальное море, воздушное пространство над ними.

2. Российская Федерация обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации в порядке, определяемом федеральным законом и нормами международного права.

3. Границы между субъектами Российской Федерации могут быть изменены с их взаимного согласия.

Государство вправе защищать свою территорию, руководствуясь принципами целостности и неприкосновенности.

Территориальное устройство государства предполагает деление территории на административно-территориальные единицы (округа, края, графства, районы и др. наименования). Предназначение такого деления – в обеспечении надлежащего государственного управления на всей территории страны.

От признаков государства следует отделять егосимволику: наименование, флаг, герб. Каждое государство суверенно в установлении своего названия (собственное имя государства), флага и герба, в установлении их содержания и внешнего оформления. Международное право защищает неприкосновенность условных обозначений государства как его честь и достоинство. Посягательство на герб и флаг государства является виновным правонарушением. Так, в Российской Федерации действуют федеральные конституционные законы о государственных символах: от 25.12.2000 г. № 1-ФКЗ «О Государственном флаге Российской Федерации», от 25.12.2000 г. № 2-ФКЗ «О Государственном гербе Российской Федерации», от 25.12.2000 г. № 3-ФКЗ «О Государственном гимне Российской Федерации».

§ 3. Функции государства

Функции государствапредставляют собой направления деятельности государства, соответствующие главным задачам определенного исторического этапа, проявляющие его сущность и дающие ему тем самым определенную социально-политическую характеристику.

Функциями государства являются только основные направления его деятельности, выражающие сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлению обществом в присущих ему формах и присущими ему методами.

Поскольку главные задачи государства, обусловленные экономической основой и социальной структурой общества, не зависят от субъективного усмотрения государственной власти, постольку и основные направления деятельности государства носят постоянный, объективный характер. Основное направление деятельности государства осуществляется в течение всего исторического периода, в условиях которого решается данная главная задача. Следовательно, значение понятия «функция государства» состоит в том, что оно охватывает узловое, кардинальное направление осуществления государственной власти, служит выявлению социальной роли государства.

Закладка:

Можно выделить следующие наиболее существенныепризнаки функций государства.

Таким образом, функция государства – это не любое, а именно основное, главное направление его деятельности, без которого государство на данном историческом этапе либо на протяжении всего своего существования обойтись не может. Это устойчивая, сложившаяся предметная деятельность государства в той или иной сфере: экономике, политике, охране природы и др. В функциях предметно выражается самое глубинное и устойчивое в государстве – его сущность, поэтому через них можно познать государство как таковое, его многосторонние связи с обществом. Выполняя свои функции, государство тем самым решает стоящие перед ним задачи по управлению обществом, а его деятельность приобретает практическую направленность. При этом функции государства – понятие управленческое. Они конкретизируют цели государственного управления на каждом историческом этапе развития общества. Реализуются функции государства в определенных (преимущественно правовых) формах и особыми, характерными для государственной власти методами.

Классификация функций государства может осуществляться по множеству оснований (критериев).

В зависимости от продолжительности их существования функции делятся напостоянные и временные.Данная классификация входит в определенное противоречие с понятием функций государства. Действительно, признание временной функции не совсем совместимо с пониманием функций как постоянного направления. Но это противоречие кажущееся, так как в силу определенного стечения объективных и субъективных факторов какая-то задача выдвигается на первостепенное место, но это оказывается временным явлением. Для современных государств временной является функция борьбы с терроризмом. Искоренение этого разрушительного феномена приведет к исчезновению соответствующей функции государства.

В зависимости от социальной значимости государство может выполнять функции, выражающие интересы преимущественно правящих классов, слоев и групп или представляющие, конкретизирующие в себе интересы всего общества.

Данная классификация имела большое значение в таких исторических типах права и государства, как рабовладельческий и феодальный, т. е. открыто защищающих классовое неравенство. Современные государства большей частью декларируют равенство и позиционируют себя выразителями интересов всего народа.

В зависимости от сфер приложения и осуществления функции государства подразделяются на политические, идеологические, социальные и экономические.

В зависимости от форм реализации функции могут быть правотворческие, правоохранительные и правоприменительные.

Классификация функций государства проводится также исходя из формы государственного устройства, в пределах которого они реализуются. В федеративном государстве – это функции федерации и субъектов. В унитарном государстве – это функции, осуществляемые на территории единого, лишь в административно-территориальном плане разделенного на регионы государства.

Традиционным является деление функций на внутренние и внешние. В этой классификации основанием выступает место, территория, на которой реализуется деятельность государства.

Внутренние функциипредставляют собой основные направления разнообразной деятельности государства, обусловленные необходимостью решения стоящих перед ним внутригосударственных задач.

Свои задачи государство осуществляет в трех сферах общественной жизни: экономике, политике, духовной жизни (идеология, общественная психология, культура, мораль и т. п.). В соответствии с этим можно выделить следующие основные внутренние функции государства: 1) защита конституционного строя (политическая область); 2) регулирование имущественных отношений и хозяйственной деятельности (экономическая область); 3) формирование идеологических основ государства (духовная область).

С целью реализации внутренних функций государство осуществляет следующие мероприятия: 1) регулирование и программирование развития отдельных отраслей национальной экономики; 2) исследования по прогнозированию научно-технического прогресса и экономического развития страны, с широким применением системного подхода и экономико-математических методов; 3) создание и непрерывная модернизация государственного аппарата, ведающего проблемами экономического характера; 4) контроль за соответствием государственного и негосударственного секторов экономики; 5) активное воздействие на темпы обновления основного капитала, на норму накопления и структурные сдвиги в экономике; 6) выдвижение механизма государственной власти на роль основного организатора и заказчика научных исследований.

К числу внутренних функций также относятся: охрана права собственности; установление и охрана правопорядка в обществе; охрана прав и свобод граждан; обеспечение народовластия; культурно-воспитательная работа; природоохранная (экологическая) деятельность; финансовый контроль; другие функции, определяющиеся природой данного государства, его формой.

Внешние функциигосударства представляют собой основные направления деятельности государства, непосредственно связанные с решением стоящих перед ним задач и целей международной области. Эти функции зависят от политического режима, типа государства, этапов его развития, от складывающейся в мире обстановки, характера взаимоотношений между государствами.

Цели и задачи, а вместе с ними и некоторые функции государства в решающей степени зависят от его сущности и типа.

12 декабря 1993 года

1. Российская Федерация – социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека.

2. В Российской Федерации охраняются труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда, обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты.

Современная политика России выдвигает и осуществляет следующие внешние функции: интеграция России в мировую экономику; поддержание мирового порядка; внешнеэкономическое сотрудничество и широкое привлечение иностранных инвестиций; совместное решение с другими государствами глобальных энергетических, экономических, демографических и иных проблем современности.

Экономическая функцияпроявляется в участии государства в экономических процессах, характер и уровень его влияния на экономику.

Государство в силу своего статуса и положения неизбежно участвует в экономической жизни общества. Оно определяет основные направления деятельности всего общего посредством создания соответствующих институтов, включая законодательство. Государство формирует налоговую и внешнеэкономическую политику, определяет права и обязанности всех участников экономических отношений. Государство в законодательстве закрепляет формы собственности и в последующем защищает их.

Степень вмешательства государства в экономические отношения существенно отличается в зависимости от типа государства и политического режима и ряда других факторов. Распределительная экономика сочетается с централизованной управляющей государственной системой. Государство обладает ведущей формой собственности – государственной. Экономика носит плановый характер. Государство распределяет материальные и финансовые ресурсы. Оно обладает монопольной властью в экономических отношениях.

Рыночная экономика предполагает многообразие форм собственности, свободу предпринимательской деятельности, отсутствие административных и других барьеров при перемещении товаров, работ и услуг. Участники экономических отношений взаимодействуют на основе добросовестной конкуренции и незлоупотребления правом. Государство определяет правовые границы деятельности участников хозяйственных отношений, гарантирует правовой порядок в экономике. Государство имеет значительную собственность и рычаги управления, но в предпринимательских отношениях должно действовать наравне с другими хозяйствующими субъектами.

Налоговая система является существенным факторами участия государства в экономической жизни.

Политическая функцияпроявляется в формировании органов государственной власти, аппарата государства, распределении полномочий между органами и учреждениями. Государство осуществляет правотворчество. Посредством издания правовых актов органы государственной власти реализуют свои полномочия, создают правовые условия для осуществления публичных услуг.

Закладка:

Налоговая система является существенным факторами участия государства в экономической жизни.

В рамках, определяемых государством, функционируют все другие элементы политической системы – политические партии, органы местного самоуправления и другие.

Культурно-воспитательная функциягосударства проявляется в целенаправленной деятельности по формированию морально-эстетической и нравственной модели, системы ценностей общества. Государство имеет ряд специализированных органов, предназначенных для проведения публичного интереса в сфере библиотечного и архивного дела, театров и кино, других видов искусств. Государство должно создавать благоприятные условия для развития учреждений культуры, удовлетворения духовных потребностей граждан.

Социальная функциягосударства проявляется в поддержании надлежащего уровня жизни населения, гарантированности интересов граждан в социальной сфере.

Содержание данной функции многообразно: в государстве охраняется труд и здоровье людей; устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда; обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых людей; развивается система социальных служб; устанавливаются государственные пенсии и др.

Социальная функция государства направлена на смягчение и преодоление таких явлений, как бедность, разрыв в доходах, неравенство и безработица. Она должна способствовать стабилизации уровня жизни населения и более равномерному распределению бремени экономических трудностей между различными группами населения.

В государственности того или иного общества сохраняется преемственность функций, но одновременно действует и механизм их обновления. На появление новых функций влияют самоорганизационные, субъективные и даже случайные процессы. На осуществление функций государства оказывают влияние изменения формы государства, включая политический режим. Так, например, в демократическом и либеральном государстве совершенно по-разному понимается и осуществляется социальная функция государства.

Наименее изменчиво и, следовательно, наиболее стабильно общесоциальное содержание функций государства, которое формируется для решения основных социальных, политических, в том числе геополитических, экономических и других задач, затрагивающих интересы всего общества на длительном историческом пути его жизнедеятельности. Основные общесоциальные функции обеспечивают существование, благополучие, а порой и выживание самого общества. Именно в этом смысле государственная организация общества приобретает большую социальную ценность.

Уже ранние города-государства брали на себя общезначимые социальные функции, и прежде всего функцию обеспечения производящей экономики (земледелие, скотоводство, металлургия, керамика и т. п.).

Общесоциальное содержание функций, которое сохранялось на протяжении всей истории государственности, придавало большую национальную ценность государству, хотя порой приобретало и причудливые формы.

У некоторых народов к общесоциальному содержанию относилось, например, поддержание мореплавания, морской торговли (островные государства), защита и воспроизводство рыбных ресурсов (некоторые северные и тихоокеанские страны). А у иных народов именно сохранение своей языковой самобытности становилось объективно общесоциальным содержанием деятельности государства независимо от того, какого типа было это государство или в каких формах устройства оно существовало и функционировало.

Основы существования некоторых народов в конкретных условиях проживания на определенной территории, с определенными географическими, климатическими и иными характеристиками перерастали в «вечные вопросы», в неизменный предмет государственной деятельности. Именно они наполняли общесоциальные функции конкретным содержанием, которое приходилось реализовывать на протяжении столетий, на любом этапе государственности, чтобы обеспечить жизнедеятельность и выживание того или иного общества, народа.

К общесоциальным функциям относятся обеспечение безопасности, ликвидация последствий стихийных бедствий и экологических катастроф, реализация социальных программ поддержки здравоохранения, социального обеспечения нетрудоспособных, защита прав и свобод граждан.

В современном мире экологическая ситуация попала в разряд планетарных проблем. В этой связи на приоритетное место выдвигаетсяэкологическая функция,особенность которой состоит в том, что она не может полноценно реализовываться государством на его отдельной территории. Любое значительное экологическое происшествие затрагивает многие государства и требует совместных действий, в том числе и правовых.

Рекомендуемая литература

Баганов А.А.Функции защиты в правовом государстве: проблемы освоения независимым нотариатом // Московский журнал международного права. – 1999. – № 3.

Бутенко А.П.Государство: его вчерашние и сегодняшние трактовки // Государство и право. – 1993. – № 7.

Еллинек Г.Общее учение о государстве. – СПб., 1908.

Любашин В.Я.Понятие государства. – Рн/Д, 1981.

Политические проблемы теории государства. – М., 1993.

Родионова О.В.Социальная функция государства: правовая сущность и проблемы субъектов ее осуществления на современном этапе. // Государство и право. – 2006. – № 8.

Контрольные вопросы

• В чем состоит назначение государства?

• Какие из функций государства вы считаете наиболее важными?

• По каким основаниям можно классифицировать функции государства?

• Существует ли зависимость между сущностью государства и его функциями?

Глава 5. Форма государства

• Понятие формы государства.

• Развитие учения о форме государства.

• Форма правления. Монархия. Республика.

• Форма государственного устройства.

• Унитарное государство.

• Политический режим.

• Демократический режим.

• Антидемократический режим.

§ 1. Понятие формы государства. Развитие учения о форме государства

Учение о формах государства прошло длительный путь становления. Формы государства изучались еще в древности. По мнению философов Греции, Рима и стран Востока, вопрос о классификации государственных форм является одним из важнейших в науке. Отличительной особенностью учений о формах государства этого периода является то, что философы, как правило, не видели различия между сущностью и формой государства, к форме сводили саму природу государственной власти.

В период средневековья в учениях о формах государства так или иначе обосновывался божественный источник политической власти.

Мыслители эпохи Просвещения (Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо и др.) в своих политических учениях стремились объяснять формы государства исходя не из воли Бога, а из деятельности человеческого разума. В их теориях разоблачалась несправедливость власти тиранов, разрабатывались формы государства, наилучшим образом соответствующие принципам естественного права.

Так, Ш. Монтескье разделял формы государства на республику (основой власти является добродетель, равенство), монархию (основой власти является честь), аристократию (принципом власти является умеренность). Он считал, что формы государства зависят от размеров территории, климата страны и других свойств географической среды. Идеальной Ш. Монтескье считал конституционную монархию английского образца.

В свою очередь, Ж.-Ж. Руссо считал, что высшая суверенная власть в государстве принадлежит только народу, который может передать исполнение этой власти различным лицам и органам. Он различал политические формы в зависимости от того, кому народ передавал исполнительную власть: если одному лицу, то в этом случае имеется монархия, если небольшому кругу лиц – аристократия, если все лица осуществляют власть – демократия. Монархию, аристократию и демократию Ж.-Ж. Руссо считал простыми и идеальными формами, т. е. такими, которые существуют как исключение. В реальной действительности существует смешение указанных принципов правления.

Теории форм государства XIX века исходили из того, что основным критерием при обосновании понятия «форма государства» является правовое положение высших органов государственной власти.

Принципиальным представлялся вопрос о том, кто осуществляет государственную власть, или, иначе, кто те лица, которые подчинили себе волю всех лиц, живущих в пределах данной территории.

Закладка:

В отечественной юриспруденции высказывалось мнение, что по форме устройства все государства могут быть разделены, как это признается издавна, на монархии и республики, но их различие не в числе правящих лиц, а в их юридическом положении.

Юристы конца XIX – начала XX века выдвигали также понятие формы государственного устройства, в которое они включали строение государства, организацию его территории, взаимосвязь между входящими в состав государства территориальными, административными, национальными и другими единицами. В связи с этим в понятии формы государства были выделены: формы правления (организация верховной, суверенной власти) и формы государственных соединений. Оба этих понятия употреблялись как тождественные форме государства, хотя предпочтение отдавалось форме правления.

В середине XX века распространение получило мнение о том, что форма государства в широком смысле слова включает в себя форму правления и форму государственного устройства, в узком – только форму правления.

Монтескье Шарль Луи де Секонда, барон де Ла Бред и де М. (18.01.1689, Лабред, близ Бордо– 10.02.1755, Париж), французский просветитель, правовед, философ и писатель. Основная работа: «О духе законов» (1748 г.)

Наиболее спорным вопросом общего понятия формы государства является проблема политического режима, так как этот элемент появился значительно позже остальных (в XX веке) и не все специалисты признают его наличие. В необходимости выделения понятия политического режима в общем учении о форме государства убеждают факты из реальной жизни. Еще в историческом прошлом возникали такие государственные формы, для понимания специфики которых было недостаточно охарактеризовать их форму правления или форму государственного устройства. Особенности, присущие только этим формам, заключались не только в том, что они были монархиями, а главным образом – в особых способах осуществления монархической власти. Соответствующие термины «деспотия», «тирания» употребляются для характеристики особого режима политической власти в стране.

Особенно актуальной проблема политического режима стала в связи с победой фашизма в некоторых государствах. Все это продемонстрировало, что и при республиканской форме правления возможны грубые нарушения прав человека и идей демократии.

Форма государства в современной науке рассматривается как сложное понятие, включающее ряд элементов.

Подформой государстваследует понимать организацию государственной власти, охватывающую форму правления, форму государственного устройства и политический режим.

§ 2. Форма правления: понятие, виды

Форма правленияпредставляет собой способ организации государственной власти и характеризует способ замещения должности главы государства и высших должностных лиц.

Порядок замещения должности главы государства предусматривает две основные формы правления: монархию и республику. Разновидности этих форм определяются соотношением полномочий законодательной и исполнительной власти, распределенных между главой государства, парламентом и правительством в конкретной стране, и вытекающим отсюда порядком их формирования.

Монархия.В переводе с греческого языка данный термин означает единовластие. Однако монархия – это не просто власть одного лица, а в современном понимании – власть наследуемая. В средневековье монархами становились в результате выборов в узком кругу, чаще насилия, изредка приглашения. Эта власть нередко обожествлялась. Так, в Японии до 1945 года Император считался сыном Солнца. Выделяют монархии абсолютные и ограниченные.

Абсолютная монархия. Эта форма правления типична для позднего феодализма, когда в недрах аграрного строя стали проявляться признаки строя индустриального.

Характеризуется она тем, что в руках монарха сосредоточивается вся полнота государственной власти: он сам издает законы, может непосредственно руководить административной деятельностью, назначать для этого правительство, вершить высший суд. Его власть не имеет никаких ограничений, по крайней мере, юридических, хотя политические, морально-этические, религиозные и иные рамки могут присутствовать и обычно в той или иной мере имеют место. Подданные юридически бесправны, поскольку все их права принадлежат монарху.

В современных условиях абсолютная монархия – раритет. В качестве примера можно привести Саудовскую Аравию, Оман. Такие государства сегодня могут иметь даже конституции, которые в полном смысле таковыми не являются, поскольку не ограничивают власть монарха.

Для абсолютной монархии характерен авторитарный политический режим. Ограниченная монархия бывает нескольких видов в зависимости от того, каким образом ограничена власть монарха (конституцией, парламентом).

Дуалистическая монархияявляется первоначальной формой ограниченной или конституционной монархии. Здесь уже можно наблюдать возникающее разделение властей, во всяком случае, отделение законодательной власти от исполнительной.

Законодательная власть принадлежит парламенту, который избирается подданными или определенной их частью, если избирательное право – цензовое. Исполнительная власть принадлежит монарху, который может осуществлять ее непосредственно или через назначаемое им правительство. Судебная власть принадлежит монарху, но может быть в какой-то степени независимой.

Разделение властей при данной форме правления, как правило, урезанное. Хотя законы принимаются парламентом, монарх пользуется правом абсолютного вето, т. е. без его утверждения закон не вступит в силу. Кроме того, монарх может давать чрезвычайные указания, имеющие силу закона и даже более высокую силу, а главное – он может распускать парламент, заменяя фактически дуалистическую монархию абсолютной. Например, в Иордании после роспуска парламента в 1974 году очередные парламентские выборы состоялись только в 1989 году – через 15 лет.

Правительство, если таковое есть, за свою деятельность несет ответственность лишь перед монархом, но отнюдь не перед парламентом. Последний может воздействовать на правительство, используя лишь свое право устанавливать бюджет государства. Рычаг этот достаточно мощный, однако использовать его можно только один раз в году, а кроме того, депутаты, вступая в конфликт с правительством и через него – с монархом, не могут не ощущать постоянной угрозы роспуска парламента.

Как для абсолютной, так и для дуалистической монархии типичен авторитарный политический режим. А сама дуалистическая монархия есть выражение компромисса между властвующей феодальной верхушкой общества и остальной его частью, основу которой составляет монарх и его окружение.

Парламентарная монархиясуществует обычно в высокоразвитых странах, где переход от аграрного строя к индустриальному не был связан с ломкой прежних институтов власти. Напротив, они постепенно их преобразовались и приспособились к новым условиям (Великобритания, Япония, Нидерланды, Швеция, Канада и др.).

Данная форма правления сочетается с развитым разделением властей при признании верховенства парламента над исполнительной властью, демократическим или, по крайней мере, либеральным политическим режимом.

Верховенство парламента обычно выражается в том, что правительство, которое, как правило, назначается монархом, должно пользоваться доверием парламента (или нижней его палаты при двухпалатном парламенте), а монарх, следовательно, вынужден назначать главой правительства лидера партии, имеющей большинство в парламенте (его нижней палате), либо лидера коалиции партий, располагающих таким большинством.

При данной форме правления монарх «царствует, но не правит». Правом налагать вето в отношении законов, принятых парламентом, он либо не пользуется, либо осуществляет его по указанию правительства. Как правило, он лишен возможности действовать самостоятельно, и все исходящие от него акты обычно подготавливаются правительством и контрасигнуются (скрепляются) его главой или соответствующим министром. Тем самым глава правительства или министр принимают на себя ответственность за данный акт монарха, так как сам монарх не ответственен.

Главный политический признак парламентарной монархии – политическая ответственность правительства перед парламентом (нижней палатой) за свою деятельность. Если парламент (нижняя палата) выразит правительству недоверие или откажет в доверии, правительство должно быть отправлено в отставку монархом. Однако часто это полномочие парламента уравновешивается правом правительства предложить монарху распустить парламент (нижнюю палату) и назначить новые выборы.

Закладка:

Республиканская формаправления характеризуется выборностью главы государства, именуемого обычно президентом.

Республиканская форма правления окончательно установилась во Франции с принятием Конституции 1875 года после двукратной реставрации монархии. Швейцария и миниатюрное государство Сан-Марино имеют эту форму правления изначально.

При прочих равных условиях республика – наиболее демократическая форма правления, поскольку предполагает, что полномочия любой ветви власти, любого высшего ее органа, включая главу государства, в конечном счете основываются на мандате народа.

Следует при этом иметь в виду, что существуют разновидности республик, характеризующиеся нелегитимностью власти. Например, когда в стране происходит государственный переворот, который ставит во главе государства единоличного диктатора или группу диктаторов, форма правления официально может провозглашаться или оставаться республиканской, однако ее демократическая сущность выхолащивается.

Различие между отдельными видами республик состоит в характере взаимоотношений между законодательной и исполнительной властью, порядком назначения на ведущие государственные должности и ответственностью органов государственной власти.

Впрезидентской республикенаиболее последовательно проведен принцип разделения властей, а взаимоотношения между ветвями власти строятся на базе принципа сдержек и противовесов.

Главный признак данной формы правления – отсутствие у исполнительной власти ответственности перед парламентом за проводимую ею политику. Парламент не может смещать должностных лиц исполнительной власти, если они не нарушили закон. В своей деятельности они не нуждаются в доверии парламента.

Сдержки и противовесы проявляются, в частности, в том, что президент может приостановить законодательную деятельность, налагая на принятые им законы отлагательное вето, для преодоления которого требуется квалифицированное большинство в обеих палатах парламента. В свою очередь, верхняя палата может воспрепятствовать назначению президентом должностных лиц, кроме того, она ратифицирует подписанные президентом международные договоры.

Парламентская республика(Австрия, Италия) имеет много общих признаков с парламентарной монархией с точки зрения взаимодействия ветвей власти. Президент выбирается либо парламентом, либо более широкой коллегией, включающей в себя наряду с парламентом депутатов парламентов субъектов федерации или региональных представителей самоуправления. Правительство формируется парламентом из членов партий, получивших значительное количество мест в законодательном органе. Министры – члены правительства являются одновременно депутатами.

Президент парламентской республики обладает обширными полномочиями: он глава государства, формирует правительство, назначает на высшие государственные должности, созывает парламент и другие важные права. Он также обладает правом роспуска парламента.

Парламент республики имеет право осуществлять контроль за деятельностью правительства. Контрольные полномочия могут осуществляться в форме парламентского расследования, которые в данном типе республики являются достаточно эффективным инструментом. Также парламент может выражать свое отношение к различным аспектам деятельности правительства в форме резолюций.

Главный признак этого типа республики – политическая ответственность правительства перед парламентом, которая зачастую является солидарной: недоверие одному члену правительства, особенно его главе, влечет отставку всего правительства.

Смешанная (полупрезидентская) республикасочетает в себе признаки и президентской, и парламентарной республики. Но сочетание это бывает разным. Примером такого сочетания является право парламента выражать недоверие правительству, которое уравновешивается правом президента распустить парламент. Правительство в смешанных республиках формируется парламентом при активном участии президента.

В странах такой формы правления президент избирается гражданами, что характерно для президентской республики, и имеет ряд полномочий, дающих ему возможность активно вторгаться в политический процесс, однако на практике он ими не пользуется.

Как показывает опыт, эта форма правления эффективна при условии, что правительство, опирающееся на парламентское большинство, и президент придерживаются одной политической ориентации.

При другом расположении политических сил данная форма правления теряет свою устойчивость и проявляются ее скрытые дефекты. Так, залог надежности президентской республики на прочность позиций правительства в смешанной форме правления испытывает угрозу со стороны значительных контролирующих функций парламента.

Такое достоинство чистой парламентской республики, как ответственность правительства перед парламентом может легко превратиться в фикцию в случае расширения властных полномочий президента.

§ 3. Форма государственного устройства: понятие, виды

Государственное устройство– внутреннее деление государства, правовое положение его частей, их взаимоотношения друг с другом и с центральными органами власти. Государственное устройство представляет собой политико-территориальную организацию государственной власти.

Выделяют два основных вида государственного устройства: унитарное и федеративное.

Унитарное государство– единое неделимое государство, подразделяющееся лишь на административно-территориальные единицы, не имеющие признаков государственности и не включающие в себя никаких государственных образований.

В унитарном государстве господствуют единые конституционные принципы, существует одна система центральных органов власти, как правило, функционирует единая валютная система, одна армия и т. д. Структурные элементы унитарного государства не имеют собственного законодательства, судебной системы, гражданства.

Общегосударственные органы управления обладают всей полнотой власти. Аппарат государства является единым для всей страны, и ни юридически, ни фактически центральная власть не ограничена местной властью.

В зависимости от степени централизации унитарные государства делятся на централизованные и децентрализованные. В бюрократических централизованных государствах во главе местных органов государственной власти стоят назначенные центром чиновники, которым подчиняются местные органы самоуправления. Демократическая форма централизации допускает большую степень самостоятельности выборных местных органов государственной власти в отношении региональных вопросов.

Федерация– это форма государственного или национального государственного устройства, включающая государственные образования.

12 декабря 1993 года

1. Российская Федерация состоит из республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов – равноправных субъектов Российской Федерации.

2. Республика (государство) имеет свою конституцию и законодательство. Край, область, город федерального значения, автономная область, автономный округ имеет свой устав и законодательство.

3. Федеративное устройство Российской Федерации основано на ее государственной целостности, единстве системы государственной власти, разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации, равноправии и самоопределении народов в Российской Федерации.

4. Во взаимоотношениях с федеральными органами государственной власти все субъекты Российской Федерации между собой равноправны.

Федеративное государство соединяет государственные образования: края, области, земли, штаты, кантоны Федерация обладает собственным суверенитетом, федеративными органами государственной власти, федеративной конституцией, армией, системой федерального законодательства и системой федеральных налогов.

Федерации чаще являются результатом договора между государствами, которые до вхождения в союз были независимыми. Другой способ образования федерации – присоединение к государству территорий, которые сохраняют за собой элемент государственной самостоятельности. Федерации могут быть также результатом стремления к самостоятельности и расширению правомочий единиц унитарных государств.

Суверенитетом обладает федерация, а не ее составные элементы. Субъекты федеративного государства не обладают суверенитетом.

Закладка:

Известны договорные и конституционные федерации в зависимости от того, в каком правовом документе определены основные принципы взаимодействия субъектов федерации.

Национально-территориальныефедерации состоят из субъектов, на территории которых проживает население определенной национальности, объединенные особенностями культуры, языка, обычаев и традиций.

Административно-территориальноеделение федерации означает, что субъекты формируются исключительно по территориальному признаку.

Смешаннаяфедерация сочетает национально-территориальное и административно-территориальное деление.

В зависимости от того, каковы отношения субъектов федерации с центральной властью, выделяютсимметричные(права всех субъектов равны) иасимметричные(права субъектов различаются) федерации. Так, например, в Российской Федерации республики имеют правомочия, отсутствующие у других видов субъектов (краев, областей и др.): гражданство, национальный государственный язык, конституцию.

Особенность федеративного государства состоит в наличии двух уровней государственной власти: общегосударственного (федерального) и субъектов федерации. Властные полномочия распределяются между этими уровнями и образуют предметы исключительного ведения федерации, предметы совместного ведения субъектов и федерации, а также предметы ведения субъектов федерации.

Федерации допускают двойное гражданство: федеральное и гражданство субъекта. Субъекты федерации имеют законодательство, которое должно соответствовать общегосударственному законодательству.

Традиционно наряду с формами государственного устройства рассматривается конфедерация, хотя этот союз не является государством.

Конфедерация– это союз государств, образующийся для решения определенных политических, военных, социально-экономичских и других вопросов.

Исторический пример конфедерации – Соединенные Штаты Америки с 1781 по 1787 год, 80-е годы XX века – конфедерация Гамбии и Сенегала.

Субъекты конфедерации имеют право свободного выхода из союза, чего нет в федерациях.

Суверенитет в конфедерации принадлежит государствам, входящим в ее состав. Никакие решения союзной власти не имеют силы без согласия субъектов конфедерации.

В предметы ведения конфедерации входит небольшой круг вопросов: войны и мира, внешней политики, формирования единой армии, общей системы коммуникаций, разрешения споров между членами конфедерации.

В конфедерациях образуются только те государственные органы, которые необходимы для осуществления задач, особо выделенных по договорным актам. В частности, нет судебных органов, ограничен круг органов исполнительной власти.

Парламент конфедерации формируется органами ее субъектов, которые обязывают своих делегатов неукоснительно следовать выданным им инструкциям и указаниям. Постоянно действующие государственные органы конфедерации лишены властных полномочий.

Бюджет формируется за счет добровольных взносов субъектов. Субъекты конфедерации имеют право устанавливать таможенные и иные ограничения, препятствующие передвижению лиц, товаров, услуг, капиталов.

В конфедерации нет союзного гражданства; как правило, отсутствует единая система денежного обращения.

Конфедерация является временным союзом, который при наличии централизованных тенденций, может перерасти в федерацию, соответственно, стать государством. Возможен и другой вариант развития конфедерации – прекращение союза. Это может произойти в случае достижения целей, заявленных конфедерацией. Причиной распада конфедерации может быть усиление децентрализованных тенденций, противоречий между членами данного союза.

Кроме конфедераций известны и другие виды межгосударственных объединений (содружества, союзы), отношения доминионов и метрополий, личная и реальная унии, вассалитет и другие.

§ 4. Политический режим: понятие, виды

Политический режим– это система методов и способов осуществления государственной власти, определенная форма государственного властвования.

Политический режим обусловливает присущий тому или иному периоду жизни страны порядок политических отношений, степень политической свободы, образ правления. Это функциональная характеристика государства, так как она отражает реальное осуществление тех прав и обязанностей, которые формально закреплены в законодательстве. Политический режим отражает отношения между государством и обществом, государством и человеком. Данное понятие имеет значение как в узком смысле слова – совокупность приемов государственного руководства, так и в широком смысле слова – уровень гарантированности демократических прав и политических свобод личности, степень соответствия официальных конституционных правовых форм политическим реалиям, характер отношения властных структур к правовым основам государственной и общественной жизни. На тип политического режима оказывают воздействие такие факторы, как сущность государства, форма правления, исторические тенденции, включая особенности политической культуры. В сфере экономики на политический режим оказывает влияние тип экономики, формы собственности, способы участия государства в хозяйственных отношениях, состояние экономики. В политической сфере большое значение имеют формы взаимодействия и взаимного влияния государства и общества, борьбы и сотрудничества. Значение имеют также система органов власти, их полномочия, правовой статус. В юридическом аспекте важен уровень развития законодательства, его соотношение с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Человеческой цивилизации на разных этапах известны следующие виды политических режимов: деспотический, теократический, аристократический, олигархический, рабовладельческой демократии, клерикально-феодальный, милитаристско-полицейский, диктаторский, фашистский и другие.

Все многообразие политических режимов может быть сконцентрировано в двух основных разновидностях: демократический и антидемократический.

Демократический режимхарактеризуется высокой степенью политической свободы человека, реальным существованием политических и правовых институтов. Граждане могут оказывать влияние на государственное управление обществом. Демократический режим обычно находит выражение в конституциях и иных правовых актах, регулирующих развитые формы участия граждан в политической жизни. В данном режиме развиты институты представительной и непосредственной демократии, гарантированы гражданские (личные) и политические права и свободы, имеются независимые средства массовой информации, партийный плюрализм, гарантии меньшинства. Органы публичной власти прибегают к насилию лишь в крайних случаях. Органы государственной власти формируются открытым, законным, преимущественно выборным способом. Действует принцип гласности и открытости органов государственной власти. Гражданам гарантируется доступ к информации о деятельности органов государственной власти. В демократическом обществе реально функционирует принцип разделения властей, плюрализм, идеологическое многообразие.

Антидемократические режимыпредставлены двумя основными разновидностями: авторитарным и тоталитарным.

Авторитарный режимхарактеризуется полным или почти полным отсутствием реальных демократических политических отношений. Оппозиция либо прямо запрещена, либо ставится в такие условия, которые не позволяют ей нормально функционировать. Публичная власть часто прибегает к средствам подавления, администрирования и даже физического насилия. Формальным характером отличается разделение властей. Самоуправление практически отсутствует. Реально все функции сосредоточены в руках диктатора.

В авторитарном режиме граждане отстранены от управления государством. Власть функционирует на жестких вертикальных связях. Реальные права и свободы граждан не осуществляются, несмотря на их возможное закрепление в законодательстве. Среди методов воздействия государства на общество преобладают устрашение и запреты.

В отношении инакомыслящих граждан осуществляется преследование, имеют место политические репрессии. Повсеместно нарушаются права человека. Политическая партия власти может не только ограничивать другие партии, но и вообще запретить их функционирование. Власть парламента является номинальной. Он превращается в орган, единогласно голосующий за решения, принимаемые ведущей партией власти. Парламент может принимать законы, нарушающие права человека и гражданина, если это соответствует политическому заказу.

Закладка:

Антидемократический режим имеет своим следствием резкое расслоение общества по имущественным, классовым, сословным, религиозным и другим признакам. При этом основная часть населения находится в неблагоприятных социально-экономических обстоятельствах, что сопровождается бедностью, повышением преступности, уничтожением системы моральных ценностей.

Разновидностью авторитарного режима являются военные диктатуры разного рода. Предельная форма авторитаризма –тоталитаризм, который характеризуется желанием государства контролировать все, включая даже мысли граждан, т. е. влияние государства является всеобъемлющим.

Тоталитаризму способствует доминирующее положение государства и его фактическое господство над обществом, человеком, правом. Государство применяет внеправовые методы властвования, подавляет права и свободы граждан. Политическая власть принадлежит одной партии, которая оказывает мощное идеологическое воздействие на общество. Увеличивается карательный аппарат государства, экономика милитаризируется. Полицейские силовые органы государственной машины определяют деятельность всех других органов власти.

Фактически происходит ликвидация законности и демократии. Внешняя политика отличается агрессивностью. Вся общественная жизнь, включая средства массовой информации и культуру, подвергается политической цензуре. В политической борьбе принимаются такие методы, как шантаж, репрессии, террор.

Тоталитарные режимы поощряют и расширяют свою опору – бюрократический аппарат. Чиновники имеют широкие привилегии, они отделены от общества. Отсутствует ответственность государства перед обществом и личностью. Основным принципом власти является вождизм.

Рекомендуемая литература

Арзамаскин Н.Н.Форма современного Российского государства: эволюция и правовая основа. – Смоленск, 1997.

Арон Р.Демократия и тоталитаризм. – М., 1993.

Гукепшоков М.Х.Форма государства: основание и проблемы классификации. – Нальчик, 2001.

Ильин В.И.Монархия и республика // Вопросы философии. – 1991. – № 4.

Осипян Б.А.Причины разнообразия форм государственного правления и устройства // Современное право. – 2009. – № 1.

Синюков В.Н.Российская правовая система: Введение в общую теорию. – Саратов, 1994.

Тихомиров Л.А. Монархическая государственность. – М., 1992.

Контрольные вопросы

• Определите основные элементы формы Российского государства.

• Существует ли зависимость между элементами формы государства?

• Какие существуют виды политического режима?

Глава 6. Понятие и основные признаки права. Социальная роль и ценность права

• Понимание права.

• Различные учения о сущности права.

• Позитивизм.

• Социологический подход к праву.

• Признаки права.

• Формальная определенность.

• Длительность существования.

• Многократность применения.

• Нормативность.

• Стабильность и динамизм.

§ 1. Правопонимание. Типы понимания права

Право представляет собой одно из сложнейших явлений человеческой цивилизации. Ровесником общества является поиск смысла права, его сущности и места в системе ценностей общества.

Правопониманиепредставляет собой отражение и оценку права в соответствии с конкретными социально-политическими и культурно-историческими явлениями и ценностями. Правопонимание является отношением субъекта познания к правовой действительности и одновременно научным направлением, теорией.

Истории человечества известно множество теорий права, типов правопонимания. Их центральной проблемой является понятие права, его основных категорий и принципов.

Каждая эпоха человеческой цивилизации предлагает свое понимание права. За историческими, географическими и иными границами своего возникновения соответствующее определение права теряло свое значение. Отечественный законодатель никогда не формулировал легальных определений права, оставляя это поле для ученых упражнений, научных дискуссий. Впрочем, официальное определение закона также отсутствует.

Выработанные наукой определения права достаточно четко разделяются в зависимости от того, на какие традиции опирались их авторы – естественного права или юридического позитивизма.

Основные типы понимания права разделяются на три вида: естественно-правовые, позитивистские и социологические.

Сторонникиестественно-правовой теорииименуют право естественным постольку, поскольку оно вытекает из природы человека, всеобщего, универсального порядка. Естественное право – результат развития общества – существует независимо от того, закреплено оно в каких-либо источниках или нет. В некоторой степени эти права обусловлены экономическими, духовными и иными условиями, но по сути своей они являются прирожденными, отсюда следует их непоколебимость, неизменность, абсолютность. Естественные права возникают независимо от того, выражены ли они в юридических нормах или нет.

Такие права выступают в виде идей, представлений, они выражаются в морали, нравственности, обычаях и в юридических нормах. Право на жизнь, безопасное существование, свободное передвижение – примеры закрепления естественных прав в юридических нормах.

Теория естественного права представляет собой совокупность концепций, основывающихся на следующем определении права: право – это возведенная в закон справедливость.

Таким образом, естественно-правовая традиция несет в себе мысль о единстве, тождестве справедливости и права. Учение о справедливости занимает центральное место в теориях естественного права, как древних, так и современных. Справедливое право действует в противоборстве добра и зла, света и тьмы как активный творец и защитник добра. Основатель естественно-правового подхода Гуго Гроций полагал, что одновременно с позитивным правом действует неизменное вечное естественное право, которое согласно с природой общества разумных существ. Это право не связано ни с временем, ни с местом, оно неизменно. Естественное право представляет собой идеальное право, обусловленное природой человека.

И. Кант (1724–1804 гг.) развивал положение теории естественного права на основании теории практического разума. Согласно Канту, нравственный принцип естественного права состоит в том, чтобы человек поступал так, чтобы его свобода совмещалась со свободой каждого и всех.

Позитивистскому пониманиюправа соответствует определение права как системы норм, принятых или санкционированных государством. Это государственнический (этатический) позитивизм. Кроме государства, источником права в позитивизме может быть Бог, всеобщий разум и другие силы. Позитивизм выводит формулу «закон есть закон» независимо от содержания. Эта теория вообще исключает из понятия права вопрос о его содержании и его справедливости. «Закон справедлив всегда» – это аксиома для позитивистов. И. Бентам, создавая теоретическую основу позитивистского понимания права, обосновывал идею, что государство создает нормы права для удовлетворения интересов человека. Он указал, что главное назначение правительства состоит в ограждении индивида от страданий.

Шершеневич Габриэль Феликсович(1863–1912), профессор; в 1901–1911 гг. преподавал на юридическом факультете Московского университета курс торгового права и судопроизводства. В 1906 году преподавал историю политических учений. Ушел в отставку в 1911 году вместе с большой группой преподавателей университета в знак протеста против правительственной политики в области просвещения

Социологический подходк праву выражается в том, что законодатель не создает право, а лишь открывает его. Такой подход оправдан, особенно в той мере, в какой отрицает волюнтаризм законодателя. Данная теория исходит из того, что право создается в общественной жизни. Его источником выступают противоборствующие интересы отдельных людей. Право создается применительно к конкретным случаям путем прецедентов. Суд ближе к жизни и сталкивающимся интересам. Оценивая их, он создает право. Законодатель этому праву может придать свою силу. Таким образом, законодатель не придумывает право, он только дает форму закона тому праву, которое сложилось в обществе и выявлено судом. Социологическая юриспруденция формировалась в трудах Е. Эрлиха, Т. Жени, К. Певеллина, Д. Фрэнка, О. Холмса и других. Сторонники этого подхода полагали, что закон, изданный государством, автоматически правом не становится. Он может стать правом, только воплотившись в конкретные правоотношения, реальные социальные действия. Нередко в данной теории преувеличивалась роль судов, т. е. только акты судов оценивались как реализация, как применение права. Среди всех форм права выделяется судебный (административный) прецедент. Сами же законы существуют только тогда, когда они воплощены в судебных решениях.

Закладка:

Достоинством данного подхода к пониманию права является соединение права с социальной средой.

Путь России к праву большей частью позитивистский. До Октябрьской революции Россия входила в романо-германскую правовую семью. Основные черты русской юриспруденции второй половины XIX века сформировались в позитивистском русле. Именно этатический позитивизм преподавался в университетах, им руководствовались судьи и чиновники. В начале XX века юридический позитивизм раскололся на ряд течений, оставивших существенный след в отечественной и мировой юридической мысли.

Ковалевский Максим Максимович(1851–1916), социолог. Он выступил одним из идеологов Партии демократических реформ (1905–1907), позднее был членом ЦК Партии прогрессистов (1912–1917). В 1906 г. член 1-й Госдумы, с 1907 г. член Госсовета по выборам от Академии наук и университетов

После революции 1917 года правовые учения в России пережили упадок ввиду победы нигилистических позиций в отношении как права, так и государства. Октябрьскую социалистическую революцию рассматривали как первый шаг на пути к мировой революции, которая приведет к прекращению всех государственно-правовых институтов. Однако этим ожиданиям не было суждено осуществиться. Окончание Гражданской войны и военного коммунизма привели к развитию права. Ведущим моментом в правопонимании стал классовый подход, точнее, интересы господствующего класса, порождающие систему (порядок) общественных отношений.

Не только Россия стала страной господствующего позитивизма. Это учение главенствовало в большинстве стран мира, чего никогда не удавалось естественно-правовым концепциям. Характерное для многих разновидностей юридического позитивизма отождествление права с системой законов, помимо серьезных концептуальных потерь, сильно привязало науку к воле законодателя, привело к тому, что из юриспруденции выпало самое главное – право как справедливость. Такой подход делает законодателя абсолютным властителем над обществом, он может создавать право по своему усмотрению. Это объясняет притягательность позитивизма в качестве государственной доктрины. Типичное позитивистское мировоззрение отражается в выражениях: «Закон суров, но справедлив».

Сегодня человечеству необходимо совершенно новое ценностное мировоззрение, которое может представлять собой осмысленное, синтезированное начало положительного опыта различных концепций. Его основу может составить учение о естественной справедливости.

§ 2. Понятие права как институционного образования

В юриспруденции имеет место немало школ, по-разному объясняющих происхождение государства и права, содержание и предназначение их в жизни людей. Рассматривать подробно все их не представляется возможным, но в этом и нет необходимости. Все дальнейшее изложение в книге построено на понимании права, которое является наиболее распространенным в нашей стране. В этом подходе к праву определенным образом видится взаимодействие государства, права и общества. Эти три системы влияют друг на друга как в процессе создания права, так и во время его реализации.

Право как нормативно-регулятивная системаесть совокупность норм, идей и отношений, которая устанавливает поддерживаемый средствами власти порядок организации, контроля и защиты человеческого поведения, которой присущи нормативность, формальная определенность, выраженность в официальных источниках и обеспеченная возможностью государственного принуждения.

Под правом можно понимать систему нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженных большей частью в законодательстве и регулирующих общественные отношения.

Праву присущи следующие признаки: нормативность, формальная определенность, системность, динамизм и стабильность, всеобщность и общеобязательность, письменная форма, государственная охрана, волевой характер. Эти признаки принадлежат так называемому позитивному, положительному праву, которое преимущественно выражено в законодательстве. Это право связано с государством, что и предопределяет большинство его свойств. Рассмотрим основополагающие признаки права.

Нормативностьвыступает собирательным признаком права. Наличие или отсутствие именно этого признака решает вопрос о признании предписания правом. Нормативность имеет много проявлений. Первое: правовые предписания рассчитаны на вид общественных отношений (регистрация брака, выплата заработной платы и др.), т. е. в них закрепляются типичные для неопределенного круга лиц правила поведения. Второе: предписания действуют неопределенное количество раз вне зависимости от того, кто и сколько раз воспользовался ими. Не имеет значения даже тот факт, что никто вообще не пользуется какой-либо нормой. Нормативность проявляется в том, что право не предназначено никому лично. Оно в равной степени адресовано всем потенциальным субъектам, которые разделяются на большие группы. Например, правовые нормы могут быть адресованы пенсионерам, детям, военнослужащим и другим многочисленным коллективам субъектов.

Для понимания нормативности большое значение имеет обширная территория действия правовых предписаний. Границами действия правовой нормы может быть Россия, субъект Российской Федерации, территория муниципального образования (например, города). Не может быть нормативным предписание, действующее на территории улицы, подъезда, квартиры.

Представляется, что свойство нормативности – это отсутствие определенного, конкретного адресата, т. е. такого лица, которое определено индивидуальными, идентифицирующими его признаками. Причем эта идентификация позволяет выделить именно этого субъекта из субъектов такого же вида. Так, например, для человека его определенность, индивидуализация определяется при помощи фамилии, имени, отчества, даты рождения и места жительства, для юридического лица – наименования, организационно-правовой формы и места нахождения.

Праву присущ такой признак, какформальная определенность. Она проявляется в четкости, однозначности законодательных предписаний. Достигается это с помощью правовых понятий, их определений, выработанных столетиями правил законодательной техники. Именно поэтому субъекты права знают границы правомерного поведения, свои права и свободы, обязанности, размер и вид ответственности за совершенное правонарушение. Формальная определенность позволяет внести строгость и четкость в общественный порядок, избежать произвольного толкования и применения юридических норм.

25. Проверяя содержание оспариваемого акта или его части, необходимо также выяснять, является ли оно определенным. Если оспариваемый акт или его часть вызывает неоднозначное толкование, суд не вправе устранять эту неопределенность путем обязания в решении органа или должностного лица внести в акт изменения или дополнения, поскольку такие действия суда будут являться нарушением компетенции органа или должностного лица, принявших данный нормативный правовой акт. В этом случае оспариваемый акт в такой редакции признается недействующим полностью или в части с указанием мотивов принятого решения.

Формальная определенность достигается особыми требованиями к правовому языку, стилю изложения. В нормативных правовых актах запрещаются все приемы изложения, препятствующие определенности: использование метафор, уменьшительно-ласкательных слов, стихотворной формы, вопросительных и восклицательных предложений и т. п. В то же время четкость внешнего выражения неписаного права, например, обычая, достигается иными способами: вполне достаточно, если субъекты права понимают правила и единообразно их исполняют.

Право должно содержать положения, однозначно понимаемые субъектами, адресатами норм. Это является условием их одинакового исполнения и, как следствие, порядка в общественных отношениях.

Системность праваозначает, что нормы права для выполнения своих функций составляют взаимосогласованную, связанную систему. Системность в право вносится законодательно: закрепляя в предписаниях новые юридические нормы, законодатель обязательно должен согласовывать их с уже существующими. Только системное, непротиворечивое, официально существующее право способно выполнить стоящие перед ним задачи. Эффективность права также находится в прямой зависимости от его системности. Ярким проявлением этого свойства является система права, которая выражает внутреннее строение права, его деление на отрасли и институты. Упорядочена и система законодательства, в которой также выделяют отрасли и институты.

Закладка:

С системностью связана иерархическая организация права. Право не может быть массивом равноденственных правил: одни нормы обладают большей силой, другие – меньшей и не должны противоречить первым.

Нормы высшей юридической силы заключены в основном законе государства – конституции, меньшей силы – в федеральном законе и далее – постановления, приказы, инструкции и т. п. Противоречие недопустимо для права, так как в противном случае на один вопрос о содержании правомерного поведения оказывается несколько разных ответов. Для преодоления противоречий право содержит самозащитные механизмы: толкование, судебные процедуры.

Динамизм правапроявляется в подвижности, возможности быстрого изменения законодательных положений. Это свойство права наиболее наглядно проявляется в период бурных социально-экономических и политических преобразований. Именно тогда интенсивно меняются и отменяются устаревшие нормативные правовые акты, активно разрабатываются и принимаются новые. Этот признак может входить в некоторое противоречие с требованием стабильности права, но постепенное развитие права не должно обострять эти принципы.

Вместе с тем чрезмерный динамизм дестабилизирует право, лишает его социальной ценности. К сожалению, современное отечественное законодательство страдает данным недостатком. В законы чрезмерно часто вносятся изменения, принимаются новые редакции измененных законов. Например, Уголовный кодекс РФ за 13 лет изменялся 68 раз, в часть вторую Налогового кодекса РФ за 9 лет вносились изменения 138 раз. Даже Конституция РФ претерпела 12 изменений за 15 лет. Такая изменчивость законодательства в некоторой степени может объясняться реформированием всех сфер общественной жизни.

Антиподом динамизма выступаетстабильность. Это важное свойство нельзя уподоблять консерватизму, когда любой ценой, несмотря на очевидное устаревание, сохраняется имеющееся предписание. Однако стабильность – важнейшее свойство права. Общество должно ознакомиться с нормой, приобрести навыки пользования ею, ощутить ее последствия – для этого нужно время. Наиболее полно этим свойством обладают правовые обычаи, которые долго формируются, существуют неопределенный длительный период времени, благодаря чему вносят в общественные отношения необходимую стабильность. Наиболее изменчивой формой права является нормативный правовой акт, который подчиняется воле государства, которое его издает, отменяет, изменяет. Эта изменчивость нередко является результатом недостаточно проработанных, слабо подготовленных нормативных текстов.

Конец ознакомительного фрагмента.

Спасибо за чтение

Вернуться к книге